論文摘要

抵押權(quán)效力的范圍取決于當(dāng)事人設(shè)定抵押權(quán)的約定和登記。房屋和土地一并抵押的規(guī)定，只是為了解決土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)分屬于不同的權(quán)利人時(shí)的利益沖突，不是要強(qiáng)行擴(kuò)張抵押權(quán)的效力。在因?qū)崿F(xiàn)抵押權(quán)而拍賣抵押的土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)時(shí)，房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)可以一起拍賣，但是，抵押權(quán)的效力不能及于未約定的部分，抵押權(quán)人對(duì)未約定的部分不能優(yōu)先受償。

房屋和土地一并抵押的規(guī)定只是為了解決土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)分屬于不同的權(quán)利人時(shí)的利益沖突，不是要強(qiáng)行擴(kuò)張抵押權(quán)的效力。在因?qū)崿F(xiàn)抵押權(quán)而拍賣抵押的土地使用權(quán)或房屋所有權(quán)時(shí)，房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)可以一起拍賣，但是，抵押權(quán)的效力不能及于未約定的部分，抵押權(quán)人對(duì)未約定的部分不能優(yōu)先受償。

關(guān)鍵詞：抵押權(quán)效力、土地使用權(quán)、房屋所有權(quán)、合并抵押

抵押權(quán)效力的范圍取決于當(dāng)事人設(shè)定抵押權(quán)的約定和登記。房屋和土地一并抵押的規(guī)定，只是為了解決土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)分屬于不同的權(quán)利人時(shí)的利益沖突，不是要強(qiáng)行擴(kuò)張抵押權(quán)的效力。在因?qū)崿F(xiàn)抵押權(quán)而拍賣抵押的土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)時(shí)，房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)可以一起拍賣，但是，抵押權(quán)的效力不能及于未約定的部分，抵押權(quán)人對(duì)未約定的部分不能優(yōu)先受償。

一、合并抵押不成立法定抵押權(quán)

隨著因特網(wǎng)在世界范圍內(nèi)的迅猛發(fā)展，域名問(wèn)題日趨成為人們關(guān)注與爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。域名最初的設(shè)計(jì)目的為了方便網(wǎng)絡(luò)用戶之間的信息傳遞，其基本功能是確定網(wǎng)址、實(shí)現(xiàn)計(jì)算機(jī)的網(wǎng)絡(luò)化。盡管隨著網(wǎng)頁(yè)鏈接、網(wǎng)絡(luò)搜索引擎等技術(shù)的出現(xiàn)，域名作為一種網(wǎng)絡(luò)身份識(shí)別符號(hào)的重要地位已經(jīng)有所下降，但作為一種網(wǎng)絡(luò)資源定位方法，其重大的社會(huì)意義與價(jià)值卻是任何人都不能忽視的，尤其是在一些域名衍生出企業(yè)“網(wǎng)上商標(biāo)”的標(biāo)識(shí)性功能之后。一、域名的含義、性質(zhì)與法律特征

（一）域名的概念

關(guān)于域名（DomainName）的概念，立法上并未有統(tǒng)一的規(guī)定，學(xué)理界對(duì)此也有不同的理解，諸如，“域名是指與因特網(wǎng)上數(shù)碼地址相應(yīng)的字母數(shù)字混合語(yǔ)符列”；“域名，又稱網(wǎng)址，是一個(gè)通過(guò)計(jì)算機(jī)登上因特網(wǎng)的人在因特網(wǎng)上的地址”；“域名是聯(lián)接到國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)上的計(jì)算機(jī)的地址，它們是為了便于人們發(fā)電子郵件或訪問(wèn)某個(gè)網(wǎng)站而設(shè)計(jì)的”；“域名，其實(shí)是因特網(wǎng)協(xié)議（IP）地址的一種容易記憶的字符串，它對(duì)應(yīng)的是純數(shù)字的地址”；“域名就是指Internet用戶用以確定其在網(wǎng)上的位置，并與其IP地址相對(duì)應(yīng)的名稱”等。根據(jù)中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（CNNIC）的解釋，“從技術(shù)上講，域名只是因特網(wǎng)中用于解決地址對(duì)應(yīng)問(wèn)題的一種方法。可以說(shuō)只是一個(gè)技術(shù)名詞……，從商界看，域名已被譽(yù)為企業(yè)的網(wǎng)上商標(biāo)”。

上述對(duì)域名的理解或者偏重于進(jìn)行技術(shù)性闡釋，或者未能揭示出域名的獨(dú)特功能，故均有失準(zhǔn)確。筆者認(rèn)為，從法律角度來(lái)講，域名是指域名所有人擁有的用于計(jì)算機(jī)定位和身份識(shí)別的網(wǎng)絡(luò)地址。

（二）域名的結(jié)構(gòu)及其主要類型

根據(jù)現(xiàn)行域名規(guī)則，一個(gè)完整的域名通常由左右兩部分構(gòu)成，左邊是由TCP/IP協(xié)議種類（例如超文本網(wǎng)絡(luò)協(xié)議http）和萬(wàn)維網(wǎng)代碼所構(gòu)成的無(wú)識(shí)別性的通用前綴部分，右邊是由英文中的句點(diǎn)“。”依次隔開(kāi)的頂級(jí)（一級(jí)）、二級(jí)、三級(jí)甚至四級(jí)域名代碼所構(gòu)成的域名代碼部分，如HYPERLINK“”（北京大學(xué)域名），HYPERLINK“”（微軟公司域名）。一個(gè)域名中最后一個(gè)“。”右邊的部分稱為頂級(jí)（一級(jí)）域名代碼，最后一個(gè)“。”左邊的部分稱為二級(jí)域名代碼，二級(jí)域名代碼左邊的部分依次分別為三級(jí)、四級(jí)等域名代碼。一個(gè)域名從整體上看，從右向左、由循序降級(jí)的多級(jí)別域名代碼所組成，域名的區(qū)別性或識(shí)別性主要來(lái)于注冊(cè)人的自用域名代碼，如HYPERLINK“”中的三級(jí)域名代碼pku和HYPERLINK“”中的二級(jí)域名代碼microsoft等。根據(jù)現(xiàn)行域名管理規(guī)則，頂級(jí)域名代碼主要有二類：一類為國(guó)別域名代碼，分別對(duì)應(yīng)各個(gè)國(guó)家或地區(qū)，如中國(guó)為cn，美國(guó)為us，日本為jp，中國(guó)香港為hk等；一類為類別頂級(jí)域名代碼，具體分為com（工商業(yè)實(shí)體）、net（網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實(shí)體）、org（非營(yíng)利組織）、mil（軍事機(jī)構(gòu)）、edu（教育機(jī)構(gòu)）、gov（政府機(jī)構(gòu)）等。在類別頂級(jí)域名代碼下注冊(cè)的域名通常為兩級(jí)域名代碼結(jié)構(gòu)，而在國(guó)別頂級(jí)域名代碼下注冊(cè)的域名通常三級(jí)或四級(jí)域名代碼結(jié)構(gòu)。根據(jù)《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》，在中國(guó)的國(guó)別頂級(jí)域名代碼下，對(duì)應(yīng)有6個(gè)二級(jí)類別域名代碼和34個(gè)二級(jí)行政區(qū)域域名代碼，前者分別為ac（科研機(jī)構(gòu)）、com（工商、金融企業(yè)）、edu（教育機(jī)構(gòu)）、gov（政府部門）、net（互聯(lián)網(wǎng)、接入網(wǎng)絡(luò)的信息中心和運(yùn)營(yíng)中心）及org（非營(yíng)利組織），后者則分別對(duì)應(yīng)著34個(gè)省級(jí)行政區(qū)域單位，如bj（北京）、sh（上海）、mo（澳門）等。

【內(nèi)容提要】什么是土地儲(chǔ)備，誰(shuí)有權(quán)土地儲(chǔ)備，目前土地儲(chǔ)備的現(xiàn)狀是什么，均是本文要研究的問(wèn)題。關(guān)于土地儲(chǔ)備的主體，本文認(rèn)為：目前，土地儲(chǔ)備的主體大致有以下三個(gè)部門：

1、地方人民政府；

2、地方人民政府的國(guó)土行政主管部門；

3、專門設(shè)立的土地儲(chǔ)備機(jī)構(gòu)。

那么，誰(shuí)應(yīng)當(dāng)是合法的土地儲(chǔ)備的主體呢？

在沒(méi)有行政授權(quán)之前，土地儲(chǔ)備的主體應(yīng)當(dāng)是各級(jí)國(guó)土行政主管部門，在有行政授權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)是行政授權(quán)的土地儲(chǔ)備機(jī)構(gòu)。

公害是與“公利”和“私害”相對(duì)的概念，原意是指對(duì)某一區(qū)域范圍內(nèi)不特定的多數(shù)人造成危害的現(xiàn)象。但公害作為一個(gè)法律概念，則專指由于工業(yè)或人類其他活動(dòng)所造成的相當(dāng)范圍內(nèi)大氣、水、土壤、噪聲、惡臭、固體廢棄物、放射性、電磁波等污染以及振動(dòng)、地面沉降、光照妨礙等危害人體健康和生活環(huán)境、生態(tài)環(huán)境的現(xiàn)象，即人們通常所述的環(huán)境污染。公害作為法律用語(yǔ)，最早出現(xiàn)在日本的《河川法》（1896年）中，專指河流侵蝕、妨礙航行等危害。日本在1967年規(guī)訂的《公害對(duì)策基本法》中，則進(jìn)一步將公害定義為：由于人類的生產(chǎn)生活行動(dòng)所引起的相當(dāng)范圍的環(huán)境污染，包括水污染、大氣污染、噪聲污染等等。我國(guó)首次使用公害一詞是在1978年頒布的《中華人民共和國(guó)憲法》中，該法第11條第3款規(guī)定“國(guó)家保護(hù)環(huán)境和自然資源，防治污染和其他公害”。自此，公害一詞便成為我國(guó)環(huán)境保護(hù)法的一個(gè)基本概念，如《中華人民共和國(guó)環(huán)境保護(hù)法》第1條就指出，該法是為了“保護(hù)和改善生活環(huán)境與生態(tài)環(huán)境，防治污染和其他公害”。根據(jù)公害一詞在法律中的特定涵義，人們便把那些故意或過(guò)失違反環(huán)境保護(hù)法律、法規(guī)，嚴(yán)重污染和破壞環(huán)境，造成人身傷亡或公私財(cái)產(chǎn)重大損失，已觸犯刑律構(gòu)成犯罪的行為稱之為公害犯罪。

由于環(huán)境問(wèn)題涉及到社會(huì)的很多方面，公害犯罪表現(xiàn)形式也多種多樣，因此，各國(guó)在規(guī)定公害犯罪及其刑事責(zé)任時(shí)，規(guī)定的方式也有所不同。概括起來(lái)，主要有這四種形式：一是制定環(huán)境特別刑法，對(duì)公害犯罪及其處罰，以單行刑事法律的形式專門作出規(guī)定；二是在環(huán)境保護(hù)法中規(guī)定刑事條款，對(duì)罪名及刑罰種類和幅度直接作出規(guī)定；三是修訂普通刑法，補(bǔ)充公害犯罪的具體犯罪構(gòu)成和制裁措施；四是將環(huán)境保護(hù)法與一般刑法有機(jī)地結(jié)合起來(lái)，既在環(huán)境保護(hù)法中作出刑事法律規(guī)定，又在一般刑法中規(guī)定公害方面的犯罪，使用時(shí)，將兩者結(jié)合在一起。

我國(guó)法律過(guò)去對(duì)公害犯罪的規(guī)定，主要采用兩種方式，一是類推方式，即在環(huán)境保護(hù)法中規(guī)定比照刑法中最相類似的條文定罪量刑，如《大氣污染防治法》第38條規(guī)定：造成重大大氣污染事故，導(dǎo)致公私財(cái)產(chǎn)重大損失或者人身傷亡的嚴(yán)重后果的，對(duì)有關(guān)責(zé)任人員可以比照《刑法》第115條或者第187條的規(guī)定，追究刑事責(zé)任?！端廴痉乐畏ā返?3條也規(guī)定：造成重大水污染事故，導(dǎo)致公私財(cái)產(chǎn)重大損失或者人身傷亡的嚴(yán)重后果的，對(duì)有關(guān)責(zé)任人員可以比照《刑法》第115條或者第187條的規(guī)定，追究刑事責(zé)任；二是頒布專門的規(guī)定，對(duì)刑法進(jìn)行補(bǔ)充、解釋，如1988年的《全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于懲治捕殺國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的珍貴、瀕危野生動(dòng)物犯罪的補(bǔ)充規(guī)定》指出：為了加強(qiáng)對(duì)國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的珍貴、瀕危野生動(dòng)物的保護(hù)，對(duì)刑法補(bǔ)充規(guī)定：非法捕殺國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的珍貴、瀕危野生動(dòng)物的，處7年以下有期徒刑或者拘役，可以并處或者單處罰金；非法出售、倒賣、走私的，按投機(jī)倒把罪、走私罪處刑。1987年的最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理盜伐、濫伐林木案件應(yīng)用法律的幾個(gè)問(wèn)題的解釋》中規(guī)定：對(duì)情節(jié)特別嚴(yán)重的盜伐、濫伐林木犯罪行為，可以處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。1987年的最高人民法院《關(guān)于要求依法嚴(yán)懲獵殺大熊貓、倒賣、走私大熊貓皮的犯罪分子的通知》中規(guī)定：對(duì)于獵殺大熊貓，倒賣、走私大熊貓皮的犯罪行為，可以判處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。但自1997年10月1日以后，由于我國(guó)開(kāi)始施行新頒布的刑法典，法律對(duì)公害犯罪的規(guī)定形式有了較大的改變，取消了類推制度（注：我國(guó)刑法典第3條規(guī)定了罪刑法定原則，即法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪的，不得定罪處刑。這就從根本上否定了類推原則。），并在刑法典中，對(duì)公害犯罪作出了明確具體的規(guī)定。刑法典第六章第六節(jié)“破壞環(huán)境資源保護(hù)罪”，列有14種罪名（注：1997年12月9日最高人民法院審判委員會(huì)第951次會(huì)議通過(guò)的《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)刑法〉確定罪名的規(guī)定》，對(duì)公害犯罪的罪名都作了明確的規(guī)定，共有14個(gè)罪名。），都是有關(guān)公害犯罪的。

我國(guó)刑法典對(duì)公害犯罪的規(guī)定，可分為兩大類，一類是污染環(huán)境類犯罪；另一類是破壞資源類犯罪。污染環(huán)境類犯罪主要是指行為人違反環(huán)境法律、法規(guī)的規(guī)定，向環(huán)境中排放有毒有害物質(zhì)，使環(huán)境受到污染，對(duì)他人的人身健康或生命財(cái)產(chǎn)造成嚴(yán)重危害，應(yīng)受到刑罰處罰的行為。其構(gòu)成要件是：

1.犯罪的主體。污染環(huán)境類公害罪的犯罪主體主要是指排放污染物的人，既可能是自然人也可能是法人。在刑法典頒布之前，法人能否作為犯罪主體，一直是我國(guó)法學(xué)界爭(zhēng)論不休的問(wèn)題，但過(guò)去的刑法則明確規(guī)定法人不能成為犯罪主體。因此，在很長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)，污染環(huán)境類公害罪的犯罪主體主要是指自然人，不包括法人。只有在法律特別規(guī)定的情況下，法人才有可能成為犯罪主體。這種特別規(guī)定只有一例，即1995年10月30日頒布的《中華人民共和國(guó)固體廢物污染環(huán)境防治法》的規(guī)定，“違反本法規(guī)定，收集、貯存、處置危險(xiǎn)廢物，造成重大污染事故，導(dǎo)致公私財(cái)產(chǎn)重大損失或者人身傷亡的嚴(yán)重后果的，比照刑法第115條或者第187條的規(guī)定追究刑事責(zé)任”?！皢挝环副咀锏模幰粤P金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照前款規(guī)定追究刑事責(zé)任?！保ㄗⅲ骸吨腥A人民共和國(guó)固體廢物污染環(huán)境防治法》第72條。）除此之外，污染環(huán)境類公害罪的犯罪的主體只能是自然人。

但刑法典對(duì)犯罪主體的規(guī)定則有了重大的改變，刑法典第30條規(guī)定：“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！备鶕?jù)該條規(guī)定，只要法律規(guī)定為單位犯罪的，單位就可能成為犯罪主體。而刑法典“破壞環(huán)境資源保護(hù)罪”一節(jié)，都規(guī)定單位可以作為犯罪主體，因此，根據(jù)刑法典的規(guī)定，污染環(huán)境類的公害犯罪主體既可能是自然人也可能是單位。

一、全市“148”法律服務(wù)工作現(xiàn)狀和存在問(wèn)題

近年來(lái)，全市“148”法律服務(wù)工作在各級(jí)黨委、政府的關(guān)心和支持下，充分發(fā)揮了職能作用，在促進(jìn)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展、推進(jìn)基層民主法制建設(shè)和維護(hù)基層社會(huì)穩(wěn)定中，發(fā)揮了積極的作用。有些縣區(qū)工作開(kāi)展得很有特色，如贛榆縣司法局將“148”服務(wù)向基層延伸，在35個(gè)鄉(xiāng)鎮(zhèn)設(shè)立了“148”工作站，并于去年設(shè)立了全省第一家海上“148”，拓展了它的覆蓋面，方便人民群眾。但是從目前經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展對(duì)司法行政工作的要求來(lái)看，我市的“148”法律服務(wù)工作還存在一些不容忽視的問(wèn)題。

一是認(rèn)識(shí)不到位。近年來(lái)，“148”法律服務(wù)雖然在一定程度上發(fā)揮了其應(yīng)有的職能作用，但也存在對(duì)“148”法律服務(wù)工作重要性認(rèn)識(shí)不足的現(xiàn)象，有的縣區(qū)對(duì)開(kāi)展“148”法律服務(wù)工作思想上存在畏難情緒，行動(dòng)上存有等、靠、應(yīng)付等行為，弱化了“148”法律服務(wù)職能，導(dǎo)致“148”只作為解答法律咨詢的一般電話在使用，沒(méi)有充分發(fā)揮“148”在調(diào)解糾紛、維護(hù)穩(wěn)定、替政府分憂、為群眾解難等方面的協(xié)調(diào)聯(lián)動(dòng)作用。

二是宣傳不到位?！?48”統(tǒng)一改為“12348”熱線以后，有些縣區(qū)“12348”沒(méi)有開(kāi)通，仍沿用原有電話號(hào)碼，致使有些群眾不知道怎樣打法律咨詢電話。另外，有些地區(qū)對(duì)“148”熱線整體宣傳不到位，對(duì)上不主動(dòng)匯報(bào)，對(duì)下不積極宣傳，大眾知曉度不高，“148”沒(méi)有產(chǎn)生應(yīng)有的社會(huì)影響。

三是管理不到位。全市七個(gè)縣區(qū)因編制等原因至今沒(méi)有單獨(dú)設(shè)立“148”管理機(jī)構(gòu)，而是與法律援助合署辦公。工作人員多數(shù)忙于案件，沒(méi)有專人接聽(tīng)熱線電話。負(fù)責(zé)接待咨詢的工作人員散雜，有的沒(méi)有相應(yīng)的專業(yè)知識(shí)，甚至有的縣區(qū)把“148”作為安置即將退休人員的機(jī)構(gòu)，致使答復(fù)咨詢的質(zhì)量不高，服務(wù)態(tài)度不盡人意。

四是保障不到位。由于縣區(qū)局經(jīng)費(fèi)比較緊張等原因，有的縣區(qū)幾個(gè)部門合用一部電話，不能及時(shí)有效的為人民群眾提供必要的法律咨詢，工作效率低。“148”開(kāi)通時(shí)配制的電腦或嚴(yán)重老化，或被挪作他用，無(wú)法更新法規(guī)庫(kù)，七個(gè)縣區(qū)中除灌南的電腦能上網(wǎng)運(yùn)行外，其他基本不能適應(yīng)正常工作需要，這些狀況嚴(yán)重制約著“148”工作的正常開(kāi)展。