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[摘要]我國現(xiàn)行基金立法選擇了契約模式作為基金的組織形式，卻沒有對契約的性質(zhì)做出清晰的界定，以致基金內(nèi)部當事人的法律關系混亂不清，投資人利益得不到很好保護。文章從證券投資基金及其組織形態(tài)入手，分析了證券投資基金法律關系的性質(zhì)以及模式選擇，以期對我國基金業(yè)的穩(wěn)健發(fā)展以及投資者的權(quán)益保護有所幫助。

一、證券投資基金及其組織形態(tài)

二、學界關于我國證券投資基金法律關系本質(zhì)的探討

三、我國投資基金法律關系的模式選擇關于證券投資基金的含義

我國學者有不同表述。有學者認為，證券投資基金是一種投資制度；有學者認為，證券投資基金是一種投資方式；還有一種觀點認為，證券投資基金是一種金融中介或一種投資公司。關于證券投資基金的含義，我國《證券投資基金法》并沒有給出一個明確的定義，只在第2條界定該法的適用范圍時，提到“通過公開發(fā)售基金份額募集證券投資基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，以資產(chǎn)組合方式進行證券投資活動”。綜上所述，上述幾種觀點，從不同的角度揭示了證券投資基金的內(nèi)涵與特點，說明了證券投資基金既是一種投資方式、一種投資制度，又是一種金融中介組織、一種投資公司或一個信托資金。根據(jù)基金的法律基礎和組織形態(tài)不同，可以將投資基金分為公司型投資基金和契約型投資基金。

公司型投資基金是具有共同投資目標的投資者依據(jù)公司法組成的以盈利為目的的采取股份有限公司形式的投資公司。投資人公司股東按照公司章程明確規(guī)定，享受權(quán)利，履行義務，根據(jù)投資回報情況領取股息、紅利。有三個當事人：投資方、管理方和保管方。契約型投資基金是指基于信托企業(yè)原理，由管理者、托管者和受益者三方當事人構(gòu)成的投資基金形態(tài)。也由三方當事人構(gòu)成：（1）管理人（委托人）。它是基金的發(fā)起人，由它來發(fā)行基金受益憑證，募集資金，然后將募集的資金交給受托人保管，同時對所籌集的資金進行具體的投資運用。（2）托管人（受托人）。受托人一般為信托人或銀行，根據(jù)信托契約規(guī)定，接受委托，保管募集的資金及其他業(yè)務和會計核算業(yè)務。（3）受益人（投資人）。是認購受益憑證的投資者。我國《證券投資基金法》第3條規(guī)定“基金管理人、基金托管人和基金份額持有人的權(quán)利、義務，依照本法在基金合同中約定”?？梢?，我國證券投資基金采取的是契約型投資基金模式。如何看待我國證券投資基金法律關系的性質(zhì)，學界的觀點集中在兩個方面：一個是委托說；一個是信托說。

（一）關于委托說主張委托說的學者認為，我國投資基金法律關系是一種委托關系，即投資者通過購買證券投資基金證券的方式，將自己的資金委托給基金托管人保管、委托給基金管理人管理，分別由管理人行使管理權(quán)、保管人行使保管權(quán)，自己保留基金的所有權(quán)及相關權(quán)益。在投資者與管理人、托管人之間形成的關系是委托關系。而我國《暫行辦法》規(guī)定：在證券投資基金設立過程中，基金資產(chǎn)所有人根據(jù)法律及基金契約的規(guī)定同時分別委托基金管理人和基金托管人，形成了三角關系：基金投資人將基金資產(chǎn)占有權(quán)授予托管人，將基金資產(chǎn)經(jīng)營管理權(quán)授予基金管理人，基金托管人與管理人之間形成相互監(jiān)督關系。認為，基金投資人與基金托管人之間、基金投資人與基金管理人之間分別形成了委托授權(quán)法律關系。

（二）關于信托說我國多數(shù)學者持有這種觀點。信托是指財產(chǎn)所有權(quán)人（信托人）將其特定的財產(chǎn)（信托財產(chǎn)）所有權(quán)移轉(zhuǎn)給受托人（或受信托人），受托人必須按照設立信托的目的和為受益人的利益來管理該信托財產(chǎn)。根據(jù)1992年《國際海牙公約》的規(guī)定，信托應當具備三個特征：（1）信托財產(chǎn)構(gòu)成一項獨立的資金，不屬于受托人的固有財產(chǎn)，即信托財產(chǎn)獨立于受托人的自由財產(chǎn)；（2）信托財產(chǎn)以受托人或代表受托人的第三人的名義持有，即受托人是信托財產(chǎn)名義上的所有人；（3）受托人服從信托條款以及法律所加于他的特別義務，享有并承擔管理、使用、處分信托財產(chǎn)的權(quán)限、義務及責任，即受托人依照信托條款的法律規(guī)定，對信托財產(chǎn)享有管理權(quán)和處分權(quán)，并承擔忠實和善良管理的信賴義務。認為，我國證券投資基金法律關系符合信托關系的所有特征，尤其是突出體現(xiàn)了信托財產(chǎn)獨立性于受托人的信賴義務的信托代表性的特點。

（三）個人認識從中國《管理暫行辦法》的內(nèi)容看，該法規(guī)并不是嚴格按照信托制度來設計的。僅規(guī)定基金管理人對基金資產(chǎn)享有管理權(quán)，投資人享有受益權(quán)，但沒有明確規(guī)定基金管理人有依法和依基金契約對基金資產(chǎn)的處分權(quán)；雖然規(guī)定了基金財產(chǎn)獨立于管理人自有財產(chǎn)，但同時又規(guī)定了基金財產(chǎn)也獨立于托管人的自有財產(chǎn)，即基金資產(chǎn)的獨立性具有雙重性特點；該法規(guī)也沒有明確規(guī)定當基金管理人和基金托管人違反法定或基金契約規(guī)定的義務時，受益人有向他們請求補救的權(quán)利或者基金財產(chǎn)落入第三者手中時，受益人可向非善意第三人索取財產(chǎn)權(quán)上的補救的權(quán)利。可見，認為我國在《基金法》頒布實施前的證券投資基金法律關系是委托關系有一定道理。然而，綜觀各國證券投資基金法律制度的性質(zhì)，均是信托制度的延伸和具體化。在我國新的《基金法》中，已經(jīng)將信托關系吸收到我國基金法律關系中，并將信托法作為確立基金性質(zhì)的重要依據(jù)。實踐證明信托制度能夠更加有利地保證基金資產(chǎn)的獨立性，強調(diào)基金管理人和托管人的信賴義務，同時又賦予基金管理人為基金投資人利益管理基金資產(chǎn)更大的自主權(quán)，只有這樣才符合證券投資基金設立的目的。討論證券投資基金的法律結(jié)構(gòu)不能離開投資基金法律制度的核心原則，即對投資者合法權(quán)益的保護。超級秘書網(wǎng)

我國《投資基金法》第1條明確指出其立法目的：“為了規(guī)范證券投資基金活動，保護投資人及相關當事人的合法權(quán)益，促進證券投資基金和證券市場的健康發(fā)展，制定本法”。因此，我國對投資基金法律結(jié)構(gòu)的設計上，應盡量體現(xiàn)投資者本位原則并方便其權(quán)利的行使。為體現(xiàn)這一宗旨，筆者主張“共同受托人模式”，即以投資人為委托人兼受益人，基金管理人和基金托管人為共同受托人。

理由是：基金資產(chǎn)的所有權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)的分離實質(zhì)上是受托人權(quán)能的一種分割。除管理事務內(nèi)容有所不同之外，基金管理人和基金托管人的義務與信托受托人的義務基本一致，都負有雙重的對物和對人的義務。在對物的義務方面，雙方都負有管理基金資產(chǎn)的義務。在對人的義務方面，雙方都負有為基金持有人的最大利益恪盡職守、勤勉盡責的義務。綜上所述，《信托法》頒布以后，我們應當更新以往我國對證券投資基金法律關系的設計思路，并按照《信托法》的原則將我國證券投資基金法律關系塑造成一種以基金契約為核心的信托關系。在信托模式的選擇上，共同受托人制度值得我國相關立法及司法機構(gòu)予以關注。

參考文獻

[1]吳曉求主編，《證券投資學》，中國寫作論文人民大學出版社，2000年版

[2]趙廣輝編著，《開放式基金理論、實務與投資》，機械工業(yè)出版社，2001年8月出版，第2頁