我國商法中的信用原則認識研究論文
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摘要：信用在商法中具有基本原則的地位，依據(jù)有：商法的調(diào)整對象是信用原則的客觀依據(jù)，商法的價值取向是信用原則的主觀依據(jù)（商法的技術(shù)性特性決定了商法中的信用原則的性質(zhì)。商法注重信用的外觀、物化、制度化，是對公眾的信用。信用構(gòu)成商事制度和商事關(guān)系基礎，作為信念存在于市場主體和市場行為之中，表現(xiàn)為一種信用利益，在司法中賦予法官自由裁量權(quán)。
關(guān)鍵詞：信用；技術(shù)性；形式化；物化；信用利益
信用一般有兩種含義，一是以誠信任用人，信用使用。二是遵守諾言，實踐成約，從而取得別人對他人的信任。即誠實不欺1.信用是市場經(jīng)濟的內(nèi)蘊要求，是人類社會的理想在商事領域的體現(xiàn)，是商事組織和行為的道德基礎，是對當事人利益的公平較量，在商法中應該具有基本原則的地位?！盎驹瓌t是規(guī)制規(guī)則的規(guī)則，它控制著法律規(guī)范的適用情況，使其每一次適用都能達到正義的效果?！?民商法的基本原則體現(xiàn)了市場經(jīng)濟關(guān)系的自然屬性，是立法者設置有關(guān)市場關(guān)系的權(quán)利義務、創(chuàng)設法律制度的指導思想。商法本質(zhì)上是調(diào)整資本謀求價值增值的活動，這一活動具有營利性、經(jīng)營性，營利調(diào)節(jié)機制是它特有的機制。商法將營利視為自己的宗旨，創(chuàng)造了自身的價值體系和新的原則。3民法具有倫理性，關(guān)系人們的日常生活，調(diào)整人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系，要求人們之間進行交往必須遵守誠實信用原則。誠實側(cè)重于主觀方面的要求，是人們的內(nèi)心對于誠實不欺的道德信守；信用側(cè)重于外在的行為方面，要求人們處理相互之間的關(guān)系必須講信用。商法具有技術(shù)性，調(diào)整的是人們的營利性的財產(chǎn)關(guān)系，基本不涉及人身關(guān)系。在商法中，為了適應迅捷、快速的交易方式，保證動態(tài)的交易安全，體現(xiàn)效率的優(yōu)先價值，更為重視外在的信用，難于直接地深入到誠實的層次。商法中的信用原則乃市場運行的直接要求，超脫于普通生活中的誠實。
一、確立商法的信用原則的依據(jù)
確立商法的信用原則的依據(jù)有三個：商法的調(diào)整對象是信用原則的客觀依據(jù)，商法的價值取向是信用原則的主觀依據(jù)。商法的技術(shù)性特性決定了商法中的信用原則的性質(zhì)。
1.商法的調(diào)整對象是信用原則的客觀依據(jù)。
商法的調(diào)整對象是商事關(guān)系，這種獨立的調(diào)整對象決定了商法成為一個獨立的部門法，這種客觀社會關(guān)系及其內(nèi)在要求是我們認識商法原則的出發(fā)點。社會的物質(zhì)經(jīng)濟條件培植了人們的法律需要，又決定了法律的本質(zhì)和內(nèi)容，在立法中應該尊重和反映客觀規(guī)律。“立法者應該把自己看成一個自然科學家，他不是制造法律，不是發(fā)明法律，而僅僅是表述法律。4”商事法主要規(guī)范發(fā)生在商事活動中的個人之間的關(guān)系，這一關(guān)系是圍繞企業(yè)經(jīng)營發(fā)生的法律關(guān)系，商法確認的權(quán)利是企業(yè)從事商事活動的權(quán)利?！霸诮?jīng)濟發(fā)展中，人們已將營利視為商的本質(zhì)。這種行為不僅表現(xiàn)在買賣行為之中，也發(fā)展到批發(fā)商、貨物運送、倉庫業(yè)、銀行業(yè)、損害保險業(yè)等，并且發(fā)展到與商業(yè)沒有直接關(guān)系的人身保險、旅客運送、制造加工業(yè)、印刷業(yè)、出版業(yè)等?！?商事法還具有獨特的調(diào)整機制——營利機制。維護自然人和企業(yè)的營利是商法的宗旨。如組織企業(yè)，確立自由經(jīng)營原則，充分利用票據(jù)、股票、債券、保險等手段，達到營利目的。
商法與民法調(diào)整商品經(jīng)濟的不同方面，民法反映商品經(jīng)濟的一般性條件，體現(xiàn)了商品經(jīng)濟存在的基本前提要求。即：主體地位平等、意思自治、行為自主自由。在民法關(guān)系中，人們交流物質(zhì)直接是為了日常生活的需要，與生存發(fā)展具有更直接的相關(guān)性。傳統(tǒng)民法中，民事主體假設為均質(zhì)的人，地位平等，行為自主，意思自治，遵循自愿、公平、誠實信用的原則。商法反映的是商品經(jīng)濟的技術(shù)性條件，是一種專業(yè)化的條件。對應的是資本追求剩余價值的屬性，商人追逐利潤的品質(zhì)、市場經(jīng)濟擴張的性質(zhì)，社會持續(xù)發(fā)展的要求。在商事關(guān)系中，人們所參與的是市場營利活動，這部分財產(chǎn)所運用的目的直接為營利，為個人發(fā)展和自我實現(xiàn)需要，對市場風險的承受能力要求更高，這是商法中確立有限責任和交易形式化、技術(shù)化的依據(jù)所在。在商事關(guān)系中效益比公平更重要，或者說商法中的公平賴以實現(xiàn)和發(fā)展的基礎是效益，在此，這兩種貌似沖突的價值取向在資本增值、市場擴張和社會發(fā)展的基礎上取得了一致性，信用原則正是這種營利性關(guān)系的內(nèi)在要求。
商事關(guān)系基本不涉及人身關(guān)系，以財產(chǎn)關(guān)系為基本內(nèi)容，財產(chǎn)的用途以營利為目的。商法的繁榮以商品經(jīng)濟充分發(fā)展為基礎，商事法律關(guān)系主體以組織化企業(yè)為基礎，規(guī)模有大小之分，市場能力有高下之別，商法關(guān)注組織化、專業(yè)化、具有規(guī)模優(yōu)勢的企業(yè)在市場經(jīng)濟中的適應性與功能的優(yōu)越性。商事法律關(guān)系的內(nèi)容以商事組織和行為中圍繞營利活動所形成的權(quán)利義務關(guān)系，商法中權(quán)利義務的設置是以精明的商人、快捷的流轉(zhuǎn)、巨大的風險為考慮的前提。馬克思·韋伯認為：現(xiàn)代市場經(jīng)濟的參與者特別重視對于長期利潤的精細和有系統(tǒng)的計算，而不是通過簡單的投機行為和短期行為獲取暴利。由于現(xiàn)代經(jīng)濟是大規(guī)模經(jīng)濟，需要集中大資金，利潤回收需要多年，生產(chǎn)和銷售常常是跨地域的，而在這種廣闊的時間和空間中有可能發(fā)生許多不測事件，投資風險很大。6商事法律關(guān)系的客體是行為和價值化的財產(chǎn)。在這種商事關(guān)系中，充分尊重人性中內(nèi)在的積極進取、趨利避害的本能，不應該深入動機層次要求善意，過分施于道德禁錮；只能以外在的制度化、形式化的信用原則予以規(guī)制。
2.商法的價值取向是信用原則的主觀依據(jù)。
法律對于客觀社會關(guān)系的調(diào)整，是以立法者的主觀意志為中介的，立法者的利益和取向影響法律制度的設置。在制定法律的時候，立法者自己的意志、愿望、要求和認識必須符合法律的調(diào)整對象、法律的形式所固有的性質(zhì)、特點和規(guī)律以及法律所應具有的道德準則和價值取向。7但法律不僅是對于社會生活的反映，而且還是按照一定的理想的模式來對于社會生活進行塑造，包含著立法者的價值取向，法律必須具有一定的內(nèi)在的道德性，即法律必須符合一定的社會特定歷史時期普遍的價值準則，并與人類社會最低限度的價值觀念保持一致。8商法的理念是營利，效率和安全是商法所追求的基本價值目標。哈倫·斯通指出“法律是適應人們需要的一種人文制度，法律并不是目的，而是達到目的的一種手段，以便適當?shù)毓芾砗捅Ｗo政府所特別關(guān)心的那些社會和經(jīng)濟利益而予制定成法律，只有通過法律的合理調(diào)整以改變經(jīng)濟和社會需要，才能達到上述目的?！?現(xiàn)代商法的營利理念必須在市場活動中實現(xiàn)，信用是市場關(guān)系內(nèi)蘊的要求。作為商事主體的企業(yè)是市場經(jīng)濟的微觀基礎，是市場關(guān)系中的存在物，企業(yè)必須適應市場的四種機制：利益機制、供求機制、價格機制、競爭機制，并與市場機制具有呼應和互動能力，每一種市場機制都以信用為保障，信用是企業(yè)與市場的契合點。從法的社會功能上考察，商事法是發(fā)展法、動態(tài)法。商事活動謀求的是超過資本的價值并進行分配，商法設置并保證的營利機制，具有直接促進社會財富積聚和增長的社會功能；商事法律關(guān)系是處于組織狀態(tài)和營運狀態(tài)下的財產(chǎn)關(guān)系，商法所確定的組織制度和交易制度與市場發(fā)展的水平和狀態(tài)有著直接的對應性，對于信用提出更高要求。一旦信用的缺失，在微觀上導致企業(yè)經(jīng)營效益低下，最后被淘汰出局；在宏觀上導致市場運行的阻礙和無效，經(jīng)濟效率低下，社會發(fā)展停滯。商法所追求的效率和安全基本價值目標要求信用原則予以保證。
3.商法的技術(shù)性特性決定了商法中的信用原則的性質(zhì)。
商法具有突出的技術(shù)性特性，商事交易具有集團交易的的特征，商事契約常常是由不特定多數(shù)人的公眾為一方締結(jié)的。商法中的法律事實是通過以技術(shù)特性所表示的商色彩表現(xiàn)出來的，這種商色彩是從營利的投機買賣中演繹出來的特性，是以“集團性”和“個性喪失”為內(nèi)容。“資本主義生產(chǎn)方式的前提是為貿(mào)易而生產(chǎn)，是大規(guī)模的銷售，而不是面向個別顧客的銷售，因而需要有這樣的商人，他不是為了滿足個人的需要而購買，而是把許多人的購買行為集中到他的購買行為上?！?0在市場經(jīng)濟中作為基本的市場主體的企業(yè)是人們依法組織起來的營利組織，公法因素作為一種技術(shù)手段引進商法，在商事組織和商事行為中廣泛存在。企業(yè)法既是組織法也是行為法，性質(zhì)上是公法與私法的結(jié)合，其中私法因素所反映的性質(zhì)要求是公法因素發(fā)揮作用的基礎，體現(xiàn)為強行規(guī)范的公法因素存在的目的是為商事關(guān)系服務。技術(shù)性貫穿于商事關(guān)系的各個方面，一方面，技術(shù)本身是無色彩的中性物，但是，技術(shù)性的制度和規(guī)則設置必須接受信用作為價值指導；另一方面，技術(shù)性的制度和規(guī)則具有非倫理性的特點，只能從外在關(guān)系方面從表層意義上遵守信用原則。
二、商法中信用的特征
1.商法中的信用注重信用外觀。
注重外觀的作用在于保護交易安全，妥善的交易安全保護方式是商事交易快速、便捷的基礎。商事關(guān)系中的權(quán)利外觀是為了權(quán)利行使和制度運行的技術(shù)設置。在股份有限公司中，首先對于各種出資的具體形態(tài)進行抽象化，舍棄具體的表現(xiàn)形態(tài)，以貨幣表現(xiàn)為價值形態(tài)；然后，量化為等額股份，將股權(quán)與證券相結(jié)合，以股票的外觀出現(xiàn)。商事交易奉行外觀主義，以交易當事人行為的外觀為準，而認定其行為所產(chǎn)生的法律效果。在法律現(xiàn)象中，本質(zhì)和外觀不一致的場合是經(jīng)常出現(xiàn)的，依外觀主義，法律行為完成之后，出于對于交易安全保護的考慮，原則上不得撤消已經(jīng)完成的交易行為，對于當事人之間的信用關(guān)系，必須予以尊重和保護。在商事法中許多方面貫徹了這一精神，并用具體制度加以落實。例如，公司債券是公司債的法定形式，公司不以公司債的形式形成的債務就不是公司法上的公司債。11由于商事交易注重快捷、便利，在快捷的交易中維護安全，注重形式理性的市場經(jīng)濟和法律制度將從整體上帶來更大的社會利益和秩序。商法的交易迅捷是瞬息萬變的市場所要求的，具體表現(xiàn)為交易簡便性原則、短時效原則、定型化交易原則。商法上對于交易安全維護集中表現(xiàn)在商事交易條件的強制主義、公示主義、外觀主義及嚴格責任主義。
2.商法中的信用是一種物化的信用。
商事信用的基礎是財產(chǎn)，信用的保障最后要通過法律責任來實現(xiàn)，商法中的責任主要是財產(chǎn)責任。商品交換是將價值作為標準，不考慮交換者的地位和品行，在發(fā)達的商品交易環(huán)境中更注重物化的信用。我國公司法第3條規(guī)定：“公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任。”全部資產(chǎn)不僅包括流動資金、商品，還包括廠房、設備、生產(chǎn)工具等固定資產(chǎn)，也包括知識產(chǎn)權(quán)、債權(quán)、股權(quán)等無形資產(chǎn)權(quán)，還包括土地使用權(quán)等其它物權(quán)。公司的成立、存在和運行均以資本為物質(zhì)基礎，傳統(tǒng)公司法中強調(diào)資本確定原則，資本維持原則和資本不變原則。資本確定原則是指發(fā)起人在設立公司時，必須在公司章程中對公司資本總額作出明確地規(guī)定，并且，由公司章程規(guī)定的資本總額必須由發(fā)起人和認股人全部認足并募足，否則，公司不能成立。其功能在于保證公司資本的真實可靠，防止公司設立中的欺詐和投機行為。資本維持原則是指公司在存續(xù)過程中，應該經(jīng)常保持與其注冊資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)。其實質(zhì)是要公司以具體的財產(chǎn)來充實抽象資本，目的之一是為了保證公司有足夠的償債能力，以達到保護公司債權(quán)人利益、維護公司信用基礎。資本不變原則是指公司資本一經(jīng)確定，非依法定程序變更章程，不得改變。其本意之一是為了防止公司隨意減少公司資本而損害債權(quán)人的利益。12減資會在事實上減弱公司對債權(quán)人利益的保護力度，并有可能危及社會交易的安全，故必須衣法定的條件及程序進行。在我國，任何情況下減資都不能減到法定注冊資本以下。13利潤分配方面確定非有盈余不得分配的原則，目的是為了維護公司的財產(chǎn)基礎和信用能力。
商法中的信用需要通過一系列的信用制度來實現(xiàn)，商事信用是在獲得獨立的制度結(jié)構(gòu)和價值結(jié)構(gòu)之后得以生成的。商法中的權(quán)利是抽象性的、技術(shù)性的，商法借助公法因素來實現(xiàn)制度化的信用。企業(yè)以注冊登記為合法性認定之程序，其成立須以取得營業(yè)執(zhí)照為標志。信息披露制度是商事關(guān)系中信用保證的核心制度，上市公司負有將有關(guān)信息公開的法定義務，中介機構(gòu)以社會公信人身份出現(xiàn)，提供資產(chǎn)評估報告與驗資報告。信托制度的設計使人們可以將財產(chǎn)所有權(quán)通過交給受托人行使，克服自己運用財產(chǎn)能力的局限，獲得更高的使用效率。商事交易的公示制度要求企業(yè)依照商法的規(guī)定，公開交易中公眾應該知道的重要事項。在商法活動中當事人無不具有了解對方當事人的能力、資金、權(quán)限的動機。但是，如果依據(jù)當事人一方進行調(diào)查，則會遇到許多障礙，將公示企業(yè)交易事項制度化適應了商事信用制度化的需要，這些制度可以預防一般公眾在交易中受到不測的損害。商事交易的要式主義要求商事交易形式必須嚴格依據(jù)法律的規(guī)定，任何交易的當事人不得加以變更，通過商事交易的要式主義來維護市場信用和交易安全。為了促進當事人建立鞏固的交易基礎，確定交易安全，實行某些合同的定型化和商事文書規(guī)定事項的法定化。
4.商法中的信用是對社會公眾的信用。
現(xiàn)代市場經(jīng)濟以跨越時空的非人情交易為典型特征，契約給人們選擇交易對象的自由，但是受制于專業(yè)分工、信息不對稱決定了雙方在議價能力上的不平等。商法中的信用形成并存在于“經(jīng)營者——顧客”雙向交流與整合過程中，信用的形成和維護建立在市場基礎上，商事權(quán)利的存續(xù)狀態(tài)要取決于競爭的自發(fā)調(diào)節(jié)。單純的私法自治無法平衡巨大的商業(yè)和市場風險。私法自治指私法主體有權(quán)自主實施私法行為，他人不得非法干預；私法主體僅對基于自由表達的真實意思而實施的私法行為負責；在不違反強行法的前提下，私法主體自愿達成的協(xié)議優(yōu)先于私法的適用。但是，商法中的信用是一種對公眾和社會的信用，通過許多強行規(guī)范予以保證，從而使商法滲透了公法因素。公司法是公司形式變更的決議體現(xiàn)了全體股東意思自治的表示，然而，為保護市場經(jīng)濟安全，法律要求公司形式變更具備一定條件并按照嚴格的法定程序進行。證券市場中的信息披露制度，其對象就是社會公眾，因為公眾是潛在和實在的利害關(guān)系人，公司財務會計信息雖屬公司內(nèi)部事務，但涉及股東、債權(quán)人乃至社會公眾的利益。
三、信用原則的表現(xiàn)
作為原則，貫穿在商事活動和商事立法、執(zhí)法、守法的全過程，對于商法規(guī)范、制度具有指導作用。具有多種表現(xiàn)形式。
1.作為商事制度和商事關(guān)系基礎和內(nèi)在的信念存在于市場主體和市場行為之中。
市場經(jīng)濟是信用經(jīng)濟，在市場經(jīng)濟條件下，生產(chǎn)過程服從于資本的運動過程，生產(chǎn)的直接目的是為了獲得交換價值。信用構(gòu)成商事法律制度設計和運行的基礎，當事人打交道需要維持一種最低限度的互信與尊重。這種信任構(gòu)成交易得以成立的起點和據(jù)以展開的基石交易的順利進行必要要求引進信任機制，形成一套處理風險和信息的制度。14在原始的商品交易中為了使用價值的生產(chǎn)和交換，因為受制于自然人具體生理需要和物的功能發(fā)揮的范圍和過程，流轉(zhuǎn)低速，注重產(chǎn)品的個性，信用存在于熟悉人之間的面對面的交易之中，信用要求較低。在陌生人之間展開的、跨地域、大規(guī)模、高效率交易的現(xiàn)代市場經(jīng)濟中，信用作為內(nèi)在的信念存在于市場主體和市場行為之中。“即使公司在文化上和心理上傾向于采取投機主義的行動的時侯，他們對聲望可能怎樣影響未來利潤的關(guān)注也可以防止其采取這樣的行動?！?5.商事企業(yè)本身包含有信用要素。公司的存在和運行均離不開信用，依據(jù)公司的信用基礎為標準，可以劃分為人合公司和資合公司。人合公司中，股東個人的信用狀況和社會影響是主要的，資本則處于次要的地位。交易者與公司打交道，主要是對于股東個人的信賴。資合公司中，資本信用程度、規(guī)模大小是主要的，股東個人的信用狀況可以忽略不計。有限責任公司兼具有人合性和資合性，是人資兩合公司。不出資的人不可能成為公司的股東。如果一個人僅有資金可出，而與其它出資人不存在任何信任關(guān)系，也是不能成為有限責任公司股東。資金的聯(lián)合和股東間的信任是有限責任公司兩個不可或缺的信用基礎。16發(fā)行公司債，是公司負債經(jīng)營的最常用的一種方式，由于公司債的特點及其發(fā)行方式的公開化，為了保護社會公眾的利益，防止不具備償債能力的公司向社會濫發(fā)公司債，各國法律對于公司債的發(fā)行條件都有些具體規(guī)定。同時，市場信用水平成為衡量市場品質(zhì)的標尺。
2.信用在市場中表現(xiàn)為一種信用利益。
信用在市場中表現(xiàn)為一種信用利益。西方少數(shù)國家允許以勞務和信用向有限責任公司出資。在民事權(quán)利體系中，信用權(quán)是受到法律保護的資信利益，是一種無形財產(chǎn)權(quán)。在市場經(jīng)濟條件下，信用利益從精神價值向財產(chǎn)價值不斷擴充，成為一種與創(chuàng)造性成果權(quán)、識別性標記權(quán)相聯(lián)系而又有區(qū)別的新型無形財產(chǎn)權(quán)。17商譽是商事主體對于信用追求的成果，商業(yè)信用積淀形成“商譽”，商譽本身是一種極具資產(chǎn)價值的“關(guān)系”。企業(yè)一旦擁有商譽，也就贏得了長期交易，等于獲得了一個有組織的市場，從而擁有穩(wěn)定而廣泛的市場份額，也就具有了獲得未來利潤的能力。商譽一種現(xiàn)實的、能獲取未來經(jīng)濟利益的“資產(chǎn)”，是一種具有私人財產(chǎn)權(quán)屬性。18
3.信用的作用在于賦予法官以自由裁量權(quán)。
信用原則在司法中的作用在于賦予法官以自由裁量權(quán)。在商事關(guān)系出現(xiàn)異常狀態(tài)情況下，必須通過訴訟程序予以救濟，法官及仲裁員處理商事案件時貫徹信用原則，主要體現(xiàn)在公平保護各方當事人的權(quán)利，平衡當事人的利益。在我國的民事訴訟中，確立了“以事實為依據(jù)，以法律為準繩”的原則，其中“法律”既包含法律規(guī)范，也包括法律原則，法律原則是法。在立法上，需要明確規(guī)定信用為商法的基本原則，而且還應根據(jù)需要制定若干體現(xiàn)信用原則的具體條款。便于司法部門對整個司法過程運用，對商事關(guān)系進行監(jiān)督和指導，以維護公眾利益和社會經(jīng)濟秩序。
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