關鍵詞:賭球;犯罪;刑法規(guī)制

內(nèi)容提要:我國足壇一直游離于法律之外,特別是脫離了刑法的正式控制,導致中國足球被各方黑惡勢力所侵蝕。賭球,已成為阻礙中國足球發(fā)展,甚至嚴重破壞我國體育事業(yè)全面健康發(fā)展的一顆毒瘤。當前,司法介入體育領域已是我國乃至全球的大勢所趨。對足壇進行反賭打黑,不僅需要各方面的綜合治理,而且需要司法的介入和刑法的規(guī)制。

2009年11月初,公安部督辦、遼寧省公安廳承辦的中國足壇抓賭第一大案,吹響了中國足壇反賭風暴的號角。此次治理賭球,公安部門強勢介入且決心甚大。隨著司法調(diào)查的深入,涉嫌賭球的人員之多、范圍之廣、影響之惡劣,無不令人瞠目結(jié)舌。如今,網(wǎng)絡賭球逐漸成為賭球的主要形式,而由網(wǎng)絡賭球所誘發(fā)的一系列犯罪問題,也只不過是體育競技犯罪現(xiàn)象的冰山一角。

所謂網(wǎng)絡賭球,筆者認為是指以營利為目的,利用互聯(lián)網(wǎng)技術和現(xiàn)代金融手段,借助網(wǎng)絡虛擬空間中的賭博平臺,以球類項目的輸贏和比分為對象,進行網(wǎng)上組織賭博或常習賭博的行為。

1網(wǎng)絡賭球的概述

1.1國內(nèi)外網(wǎng)絡賭球的現(xiàn)狀

【內(nèi)容提要】嚴重侵犯網(wǎng)絡系統(tǒng)、網(wǎng)絡數(shù)據(jù)及網(wǎng)絡信息安全之犯罪即為網(wǎng)絡犯罪。網(wǎng)絡共同犯罪是通過網(wǎng)絡而實施的針對網(wǎng)絡系統(tǒng)和網(wǎng)絡數(shù)據(jù)的共同犯罪行為。網(wǎng)絡共同犯罪在通過網(wǎng)絡達成共同犯罪故意及通過網(wǎng)絡實施共同犯罪行為上，與傳統(tǒng)共同犯罪有著顯著區(qū)別，當慎察之。

【摘要題】司法實務研究

一、網(wǎng)絡犯罪的概念

由于計算機網(wǎng)絡所具有的信息傳送與資源共享功能，各種基于計算機網(wǎng)絡的犯罪活動也從無到有，日益猖獗。計算機網(wǎng)絡犯罪已經(jīng)日益成為嚴重危害社會秩序的犯罪形式之一。僅在1997年，公安機關立案偵查的非法侵入計算機系統(tǒng)案件就達100多起[1](P.108)。網(wǎng)絡犯罪的出現(xiàn)，在計算機科學、社會學、歷史學、刑法學、犯罪學、刑事偵查學等諸多領域中產(chǎn)生了深刻的變革。近年來，網(wǎng)絡犯罪日益受到社會各方面的廣泛關注。然而，關于網(wǎng)絡犯罪的確切含義，存在相當大的爭論。我們認為，網(wǎng)絡行為涉及了三方面的秩序：其一，網(wǎng)絡本身秩序，或者說網(wǎng)絡系統(tǒng)之安全性；其二，網(wǎng)絡資產(chǎn)合法所有權(quán)之秩序；其三，網(wǎng)絡合理使用之秩序，即網(wǎng)絡空間虛擬社會之秩序。根據(jù)2001年歐洲委員會《網(wǎng)絡犯罪公約》草案的規(guī)定，網(wǎng)絡犯罪是指“危害計算機系統(tǒng)、網(wǎng)絡和計算機數(shù)據(jù)的機密性、完整性和可用性，以及對這些系統(tǒng)、網(wǎng)絡和數(shù)據(jù)的濫用的行為”。(注：參見：/zh-cn/zuanti/newhouse/zuanjia/167947/20010905/10096666.html。)筆者認為，從網(wǎng)絡屬性以及刑法保護的角度出發(fā)，將網(wǎng)絡犯罪刑法保護對象分為三類是比較科學的，其分別體現(xiàn)了網(wǎng)絡的不同價值屬性，亦體現(xiàn)了網(wǎng)絡犯罪問題的特殊性。因此，筆者傾向于將網(wǎng)絡犯罪定義為嚴重侵犯網(wǎng)絡系統(tǒng)、網(wǎng)絡數(shù)據(jù)及網(wǎng)絡信息安全之犯罪。(注：筆者這里嚴格限定網(wǎng)絡數(shù)據(jù)與網(wǎng)絡信息的范圍，認為這里的網(wǎng)絡數(shù)據(jù)僅指其本身即具有一定價值之數(shù)據(jù)，網(wǎng)絡信息則是指以其所反映之思想內(nèi)容為表征的計算機識別符號。)任何嚴重違反上述三種秩序之行為，均構(gòu)成對網(wǎng)絡秩序之侵害，具有刑法上的違法性。網(wǎng)絡犯罪此種法益之存在，獨立于傳統(tǒng)刑法所保護其他之具體法益。如公民財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)等。這如同我國刑法上規(guī)定的金融犯罪一般。因金融秩序之重要，刑法對其單獨規(guī)定，而因網(wǎng)絡之重要，刑法亦有單獨規(guī)定之必要。

二、網(wǎng)絡共同犯罪的含義

根據(jù)我國刑法第25條的規(guī)定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。作為共同犯罪的特殊表現(xiàn)形式，網(wǎng)絡共同犯罪可以從以下幾方面理解：其一，在廣義上，網(wǎng)絡共同犯罪是指數(shù)個行為人共同實施的危害網(wǎng)絡秩序所構(gòu)成的犯罪行為。如前所述，筆者認為，網(wǎng)絡犯罪包括針對網(wǎng)絡系統(tǒng)安全、網(wǎng)絡數(shù)據(jù)安全、網(wǎng)絡信息安全所實施的犯罪行為。因此，二人以上共同實施上述犯罪行為的，均屬于網(wǎng)絡共同犯罪，而無論共同犯罪發(fā)生的場合。其二，在狹義上，網(wǎng)絡共同犯罪當是通過網(wǎng)絡而實施的針對網(wǎng)絡系統(tǒng)及網(wǎng)絡數(shù)據(jù)的共同犯罪行為。筆者認為，網(wǎng)絡共同犯罪問題的提出，主要基于兩個原因：(1)作為一種新型的通信工具，網(wǎng)絡為傳統(tǒng)的犯意聯(lián)絡建立了新的方式；(2)作為一種特殊的載體，網(wǎng)絡中蘊涵了各種數(shù)據(jù)資產(chǎn)，提供了與傳統(tǒng)共同犯罪不同的犯罪場所和犯罪對象，因而，其共同犯罪客觀行為也具有一定的特殊性。因此，網(wǎng)絡共同犯罪所引起的刑法學問題也主要表現(xiàn)在兩個方面：其一，如何對待通過網(wǎng)絡達成的共同犯罪故意問題。首先，犯罪主體的狀況難以確定。在網(wǎng)絡危害行為中，其中相當一部分由不到刑事責任年齡的人實施，有的也僅僅到相對負刑事責任年齡。因此，在行為人不明知對方是限制刑事能力責任人或無刑事責任能力人的情形下，與其共同實施網(wǎng)絡侵害行為，行為人構(gòu)成成立間接正犯，還是成立共同犯罪，不無疑問。其次，網(wǎng)絡上用戶的隱匿性使一些身份犯的犯罪狀況也難以確定，而在共同犯罪中則要求各個行為人的身份必須特定化。如何認定其特定之含義將影響共同犯罪成立與否與刑罰輕重。再者，網(wǎng)絡使犯罪故意之意思聯(lián)絡變得更為復雜。有時行為人并非有意相約，而是偶爾于網(wǎng)絡中相遇，便一起攻擊某一個計算機網(wǎng)絡系統(tǒng)，至于其攻擊動機如何，攻擊情況是否順利，攻擊結(jié)果怎樣，甚至其攻擊了什么，行為人可能并不完全清楚。其二，如何對待通過網(wǎng)絡實施的共同犯罪行為問題。一方面，因網(wǎng)絡行為所特有的技術性因素，如何認定共同犯罪行為具有相當?shù)碾y度。另一方面，在網(wǎng)絡共同犯罪行為中，不同的犯罪行為人共同實施犯罪，表現(xiàn)出來的是不同的侵犯性指令或程序，無法分清不同行為人與犯罪結(jié)果之因果關系及因果關系的程度。于是，也無法對行為人進行不同的定罪量刑。即使在存在分工的情況下，除了教唆犯、組織犯之外，實行犯與幫助犯在計算機網(wǎng)絡空間里的犯罪行為都表現(xiàn)為攻擊性指令程序，無法分清哪些程序指令是由哪一個行為人操作實施的，幫助犯與實行犯之界限不明。因此，就廣義的網(wǎng)絡共同犯罪來看，并不能顯著地反映網(wǎng)絡犯罪的特性，如數(shù)個行為人共同針對計算機網(wǎng)絡硬件所實施的盜竊、破壞行為，均未與傳統(tǒng)共同犯罪之形態(tài)認定有顯著不同。因此，筆者將要討論的網(wǎng)絡共同犯罪乃是基于狹義上的觀點，主要針對通過網(wǎng)絡實施的危害網(wǎng)絡系統(tǒng)及其數(shù)據(jù)的共同犯罪行為。

一、網(wǎng)絡金融犯罪的特點和現(xiàn)狀

1、網(wǎng)絡金融犯罪的現(xiàn)狀從近幾年公安機關查處的金融網(wǎng)絡犯罪行為來看，利用網(wǎng)絡進行金融犯罪的行為主要表現(xiàn)在以下三種形式：第一，利用黑客技術非法入侵網(wǎng)上銀行系統(tǒng)。此類犯罪具有高科技性和隱蔽性，也是網(wǎng)絡金融犯罪的最主要犯罪形態(tài)。據(jù)有關數(shù)據(jù)的統(tǒng)計，非法入侵網(wǎng)上銀行系統(tǒng)，竊取客戶信息實施犯罪占到了互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪35%。一些網(wǎng)絡犯罪份子利用自己手中所掌握的高超的計算機技術，通過攻擊網(wǎng)上銀行、證券信息系統(tǒng)和個人主機，竊取用戶個人信息和賬號密碼。并通過盜取的這些信息來盜取客戶銀行資金，或者將客戶信息進行販賣。第二，“網(wǎng)絡釣魚”的橫行。現(xiàn)在釣魚網(wǎng)站橫行，大量不法分子通過設計釣魚網(wǎng)站，建立虛假的證券、金融網(wǎng)站，來騙取用戶注冊，以此來獲取客戶信息。或者通過發(fā)送含有病毒和木馬程序的電子郵件，來破壞用戶電腦系統(tǒng)，以獲取其個人信息，進而竊取其資金。第三，網(wǎng)絡洗錢活動猖獗，且具有極強的隱蔽性?；ヂ?lián)網(wǎng)的高速發(fā)展，給我們生活帶來了極大的便捷，也給洗錢犯罪提供新的手段。從事洗錢犯罪的不法分子，通過獲取他人賬號，在網(wǎng)絡電子購物網(wǎng)站進行消費，通過此將不法資金合法化。同時因為購物網(wǎng)站一般世界各個角落，以使得其犯罪很難被發(fā)現(xiàn)。

2、網(wǎng)絡金融犯罪的主要特點通過以上現(xiàn)象，我們可以發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡金融犯罪具有新的特點，現(xiàn)在將其特點歸納如下：首先，網(wǎng)絡金融犯罪的犯罪分子呈現(xiàn)專業(yè)化、高智商等特點。從事網(wǎng)絡金融犯罪的不法分子，往往都是對計算機有著深入的研究并掌握著網(wǎng)絡技術的人。這些人往往有著較高智力水平，其破壞能力巨大，反偵查能力也是一流。其犯罪行為也往往具有極強的隱蔽性和技巧性，讓人防不勝防。其次，網(wǎng)絡金融犯罪往往具有很高的收益，通過入侵銀行的系統(tǒng)，往往不法分子可以攫取巨額的收益。根據(jù)公安部門的有關數(shù)據(jù)統(tǒng)計，作案金額一般都在30萬到40萬元以上，已經(jīng)破獲的案件中最高的金額高達1500萬元。巨額的收益往往刺激著犯罪分子前仆后繼的進行犯罪。再者，犯罪本身具有隱蔽性和成本低等特點。相比較傳統(tǒng)的作案手段，網(wǎng)絡犯罪往往是其策劃階段較長，其一旦實施起來，僅需數(shù)秒就可侵入他人計算機系統(tǒng)，盜取有用信息，且可以及時毀滅證據(jù)，因此此類犯罪具有極強隱蔽性，且不易于留下證據(jù)。而且這類犯罪所需成本極低，僅僅需要支出少量的費用，便可以獲得巨額的財富，因此刺激一些人鋌而走險。

二、網(wǎng)絡金融犯罪的司法認定

傳統(tǒng)理論中，往往把這種犯罪依據(jù)其所要達到的不法占有他人財產(chǎn)的目的，將其認定為財產(chǎn)犯罪，而忽視這種行為損害了計算機操作系統(tǒng)有序性和完整性的法益。因此，利用網(wǎng)絡手段進行金融犯罪，應該構(gòu)成兩個獨立罪名，一個是根據(jù)其侵害的財產(chǎn)法益的方式不同認定財產(chǎn)犯罪，另一方面是根據(jù)其破壞計算機操作系統(tǒng)的形式，認定其非法侵入金融計算機系統(tǒng)犯罪和破壞計算機信息系統(tǒng)犯罪。非法入侵計算機信息系統(tǒng)犯罪，是指以破壞計算機系統(tǒng)安全為手段，非法侵入他人不對公眾所開放的系統(tǒng)中去。而金融行業(yè)的計算機系統(tǒng)具有一定保密性，但是因為業(yè)務需要，需要與外界電腦進行連接，不可避免的會遭受到不法的入侵。而不法分子不管出于何目的，只要通過無權(quán)限的手段進入到其本不該進入的領域，都將視為非法入侵他人計算機系統(tǒng)犯罪。破壞計算機信息系統(tǒng)犯罪，是指利用非法程式侵入他人系統(tǒng)，并對他人系統(tǒng)進行破壞和篡改，導致他人計算機系統(tǒng)遭到破壞，以至于不能正常運用。而在金融網(wǎng)絡犯罪中，這種情況普遍存在。往往不法分子都是通過木馬和病毒程序破壞他人的安全系統(tǒng)，進入他人系統(tǒng)之后對他人網(wǎng)絡實行破壞，以實現(xiàn)其不法目的。在實現(xiàn)其不法目的之余，也對他人的互聯(lián)網(wǎng)系統(tǒng)進行了破壞，因此也就構(gòu)成了本罪。而行為人傳播計算機病毒的行為，因為其對他人電腦系統(tǒng)具有極強的破壞性，就可以單獨認定為此罪。

三、結(jié)語

近年來，隨著科技的發(fā)展，計算機及互聯(lián)網(wǎng)已成為人們生活不可缺少的部分。青少年作為上網(wǎng)的主體人群，在受到網(wǎng)絡負面影響的同時，青少年參與其中的網(wǎng)絡犯罪也在逐年增加。本文嘗試從網(wǎng)絡和青少年的關系入手，分析網(wǎng)絡對青少年的心理影響以及青少年網(wǎng)絡犯罪的預防與對策。

一、網(wǎng)絡對未成年人的影響

網(wǎng)絡作為現(xiàn)代科技的產(chǎn)物在給人們帶來多方面便利的同時,也產(chǎn)生了諸多的負面影響。網(wǎng)絡具有開放性、互動性、平等性、虛擬性等特點,而未成年人具有逆反心理、模仿心理、義氣心理、報復心理、自控力低下,缺乏辨別能力等心理特征。這二者的結(jié)合,為未成年人犯罪埋下隱患。

（一）龐雜的網(wǎng)絡信息會影響未成年人正確的世界觀、人生觀和價值觀的形成。

互聯(lián)網(wǎng)上的信息五花八門,良莠不齊,既有科學、進步、健康、有益的,也有偽科學、不健康、有害甚至反動的信息。未成年人的世界觀、人生觀、價值觀尚未成熟,可塑性強,容易受到外來思想的沖擊。好奇心和表現(xiàn)欲常常會破壞他們的自控力。久而久之,網(wǎng)上的不良信息會與學校老師、家長的正統(tǒng)教育發(fā)生沖突,既有的道德規(guī)范與網(wǎng)絡自由產(chǎn)生矛盾,影響了未成年人正確的世界觀、人生觀和價值觀的形成和發(fā)展。

（二）網(wǎng)絡的虛擬性和自由性,減弱了道德和責任感。既有的倫理道德在計算機時代受到?jīng)_擊,而新的網(wǎng)絡道

摘要：當前我國網(wǎng)絡虛假廣告持續(xù)暴漲，但由于虛假廣告罪自身法律規(guī)定滯后性，加之網(wǎng)絡時代刑法本體元素的發(fā)展，出現(xiàn)刑法介入明顯不足、虛假廣告罪認定困難，“以罰代刑”的現(xiàn)象。因此，當前優(yōu)選路徑是在罪刑法定原則和刑法謙抑性原則指導下，以合理的擴張解釋為前置路徑，破除虛假廣告罪適用窘境。待時機成熟后，啟動虛假廣告罪網(wǎng)絡化修正，完善虛假廣告罪的犯罪構(gòu)成要件，打破虛假廣告罪在網(wǎng)絡時代的適法尷尬困境。

關鍵詞：網(wǎng)絡虛假廣告犯罪；虛假廣告罪；適用困境；擴張解釋；網(wǎng)絡化修正伴隨網(wǎng)絡廣告的繁榮，如何有效預防網(wǎng)絡中破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序的犯罪尤其是網(wǎng)絡虛假廣告犯罪已然成為社會治理中的重要問題。但實際中虛假廣告罪司法適用明顯不足，隨著網(wǎng)絡虛假廣告的出現(xiàn)，更加凸顯了傳統(tǒng)虛假廣告罪適用困境，進一步導致原本脆弱的國家廣告經(jīng)營的管理制度更易受到侵害，傳統(tǒng)虛假廣告罪規(guī)制面臨新的挑戰(zhàn)。

一、我國虛假廣告犯罪現(xiàn)狀檢視

（一）網(wǎng)絡虛假廣告持續(xù)暴漲

2020年中國網(wǎng)絡廣告市場規(guī)模高達7666億元，[1]網(wǎng)絡廣告繁榮，網(wǎng)絡虛假廣告也隨之暴漲。據(jù)報道，2018年全國工商、市場監(jiān)管部門上半年查處互聯(lián)網(wǎng)虛假違法廣告案件8104件，同比增六成；[2]2019年上半年全國共查處互聯(lián)網(wǎng)虛假違法廣告案件9368件。[3]2020年僅福建一省查處1032件互聯(lián)網(wǎng)虛假違法廣告案件，占廣告案件總數(shù)的67.23%。[4]市場監(jiān)管總局等11部門發(fā)布《整治虛假違法廣告部際聯(lián)席會議2020年工作要點》，明確整治虛假違法廣告的重點工作，其中強調(diào)對互聯(lián)網(wǎng)廣告和直播平臺廣告加強監(jiān)管。[5]

（二）虛假廣告犯罪刑事追訴比例持續(xù)低迷