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我國行政審批制度最早出現(xiàn)在計劃經(jīng)濟時代,規(guī)模和作用范圍相對有限。在經(jīng)濟轉(zhuǎn)型過程中,行政審批制度才大量出現(xiàn),是在行政命令和行政指導(dǎo)逐漸消退的過程中建立起來的。審批制度在制定之初對促進社會經(jīng)濟的發(fā)展,抑制市場的不良影響發(fā)揮了重要作用。隨著行政審批制度的進一步發(fā)展,在發(fā)揮積極作用的同時也暴露了許多的缺陷與不足,行政審批制度的問題主要集中在于:行政審批概念不統(tǒng)一,由于行政審批的定義種類繁雜并且多樣導(dǎo)致變相設(shè)定行政審批的現(xiàn)象較為嚴(yán)重,行政審批作為事前的管理手段,如果設(shè)置不合理,會嚴(yán)重壓縮社會活力,提高市場主體經(jīng)營成本并決定著經(jīng)營的成敗,甚至阻礙經(jīng)濟發(fā)展;非許可審批項目設(shè)定的隨意性強,行政審批從大范圍上講可以分為行政許可和非許可審批,目前我國關(guān)于非許可審批項目的設(shè)定沒有嚴(yán)格的統(tǒng)一要求,僅僅是以一些效力等級低于法律的規(guī)范性文件加以規(guī)定,導(dǎo)致在現(xiàn)實中經(jīng)常出現(xiàn)非許可審批設(shè)定的重疊交叉現(xiàn)象。非許可審批設(shè)定主體不明確,哪些事項屬于非行政許可審批一般是由國務(wù)院辦公廳以國務(wù)院名義的,然而在實踐中經(jīng)常會出現(xiàn)地方政府頒布一些適用于本地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展的非許可審批事項,這就為權(quán)力尋租、權(quán)錢交易鋪設(shè)溫床。行政審批制度改革所面臨的問題集中表現(xiàn)在以下幾點:
第一,行政審批項目過多、過濫并且分布不均衡,大多集中于經(jīng)濟領(lǐng)域的管制,阻礙經(jīng)濟的健康自由發(fā)展,束縛市場調(diào)節(jié)機制的有效發(fā)揮。目前,行政審批項目的數(shù)目已無從計算,上到行政法規(guī),下至地方政府的行政規(guī)章均有權(quán)設(shè)立行政審批制度。由于在上下級政府及政府部門之間缺乏溝通與協(xié)調(diào),許多審批項目沒有得到及時的排減,在數(shù)目上往往呈現(xiàn)出有增無減的趨勢。行政審批與行政許可屬于同一領(lǐng)域內(nèi)的不同層次的兩種制度,二者之間雖有區(qū)別,但更多的是聯(lián)系。行為政審批是行政許可的上位概念,二者的出發(fā)點和落腳點都在于如何更好地分配社會稀缺資源、調(diào)整市場秩序、保障社會公平,二者在共同目的上有著異曲同工之處。行政審批制度對經(jīng)濟制度管得太多、管得太嚴(yán)往往會削弱市場的天然調(diào)節(jié)作用,束縛經(jīng)濟的自由發(fā)展。因此對于市場自身能夠起到有效調(diào)節(jié)作用的政府就應(yīng)該退居幕后,盡到服務(wù)性的輔助作用即可。
第二,審批行為不規(guī)范,審批項目設(shè)立隨意,自由裁量權(quán)大,審批項目的設(shè)立沒有設(shè)定標(biāo)準(zhǔn)。截止目前為止,國務(wù)院擁有審批事2100項,省一級政府擁有2000項,有些縣級政府的內(nèi)設(shè)部門也在自行設(shè)立行政審批事項,行政審批設(shè)定權(quán)門檻很低。行政審批作為眾多行政管理活動中的一種,其設(shè)定應(yīng)該具有必要性與合理性,應(yīng)將其限定在對公民權(quán)利與自由最低干涉的限度以內(nèi)。在一個社會中如果任何行為都要進行事前審批無疑會降低社會發(fā)展的內(nèi)在活力,限制個人聰明才智的發(fā)揮,阻礙社會前進的動力。我國行政審批項目的設(shè)立太過隨意大多沒有經(jīng)過嚴(yán)格的認證,將一些本來屬于行政許可的項目被納入非許可審批項目范圍保留下來,從此規(guī)避了《行政許可法》的規(guī)制。還有一些根本不具備必要性的項目也被強行保留下來。審批項目的設(shè)定沒有明確、統(tǒng)一的法律標(biāo)準(zhǔn),政府部門往往僅憑一時之需就盲目設(shè)立行政審批,項目之間難免會存在重疊與交叉,導(dǎo)致不同層級、不同部門之間在面對同一請求時卻難以統(tǒng)一行徑,給實踐操作增添麻煩。
第三,行政審批體制不合理,審批權(quán)力與責(zé)任分離,監(jiān)督機制缺失或者監(jiān)督不到位,政府部門為了謀求自身利益,設(shè)立了大量的收費性審批項目,形成了收費導(dǎo)向型的審批結(jié)構(gòu)。地方行政審批制度功利性強,政府在制定審批項目的過程中并沒有從實際需要出發(fā),而是為了保護既得利益或者謀取額外收入而設(shè)定一些并不具有必要性的審批項目。在私權(quán)領(lǐng)域講究有權(quán)利就必有救濟,否則權(quán)利就會形同虛設(shè)。在公權(quán)領(lǐng)域講究權(quán)責(zé)一致,正如有的學(xué)者提出:“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力,這是萬古不變的經(jīng)驗?!庇袡?quán)力的人行使權(quán)力一直到有界限的地方為止,所以要想防止權(quán)力濫用,就必須設(shè)置相應(yīng)的責(zé)任機制,一旦他們在行使權(quán)力的過程中觸犯法律的底限,就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
行政審批制度的設(shè)置更多的是賦予行政機關(guān)權(quán)力而忽略對行政審批制度的監(jiān)督制約,導(dǎo)致在行政審批過程中尋租現(xiàn)象嚴(yán)重,滋生腐敗。審批機關(guān)在實施審批的過程中,不對審批對象進行監(jiān)督或者監(jiān)督不到位,只有出了問題在才采取相關(guān)的事后補救措施。由于責(zé)任制度的缺失,行政機關(guān)在實施審批行為時往往只注重過程而忽略對結(jié)果的監(jiān)督,導(dǎo)致實踐中不合法的審批事項層出不窮。第四,行政審批程序繁瑣,審批標(biāo)準(zhǔn)、期限沒有明確的規(guī)定,行政效率低下,多頭審批、亂審批現(xiàn)象嚴(yán)重,損害了公民利益。行政審批制度由計劃經(jīng)濟時代沿襲而來,繁榮于計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)型時期,作為行政管理的重要手段之一,一直以來被當(dāng)作衡量行政權(quán)含金量的標(biāo)準(zhǔn),人治色彩相當(dāng)濃厚。行政審批環(huán)節(jié)多,時限長,缺乏可靠的保障機制。行政機關(guān)隨意延長審批時限,造成人浮于事,辦事拖拉,行政相對人要通過行政審批,花費時間多,運行成本高,代價大,辦事效果往往不盡如人意。
二、行政審批制度所面臨問題的原因分析
一直以來大家往往只注重對現(xiàn)有制度的問題的探究,往往容易忽略對問題背后的原因分析。為此,本文試圖從行政審批制度在改革過程中遇到的問題著手,對問題背后潛藏著的原因進行深度挖掘,確保行政審批制度在實施過程中能夠得以順利進行。
(一)傳統(tǒng)審批制度的影響在計劃經(jīng)濟時代,政府為了規(guī)制社會經(jīng)濟的發(fā)展,制定了不少行政審批制度。隨著經(jīng)濟的發(fā)展與社會的進步,一些舊的的審批制度沒有得到及時的更新與淘汰卻變相地保留下來。這些舊的體制雖然已無法做到與時俱進,但由于清理工作量大,所耗費的人力、物力資源大等種種因素的限制導(dǎo)致大量計劃經(jīng)濟時代的審批制度冗沉下來并或多或少對現(xiàn)行的社會經(jīng)濟發(fā)展產(chǎn)生作用。這類原初的風(fēng)俗習(xí)慣,輔以傳統(tǒng)的經(jīng)濟文化土壤和固有的體系路徑形成了制度變遷的“路徑依賴”特點。用道格拉斯•諾斯的話說:“路徑依賴是過去對現(xiàn)在和未來的強大影響。”新的制度往往是在舊的政治經(jīng)濟文化土壤的基礎(chǔ)上源發(fā)起來,因此,難免會伴隨舊制度的烙印。
(二)經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌的影響當(dāng)我們從計劃經(jīng)濟轉(zhuǎn)向市場經(jīng)濟初期,計劃經(jīng)濟對我國來說,是一種資本主義的舶來品,也是政府希望引進的一種資源配置方式。在計劃經(jīng)濟時期,政府掌控者社會的政治、經(jīng)濟命脈,對社會全局起著統(tǒng)分統(tǒng)配的作用。隨著市場經(jīng)濟制度的引進,全能政府的權(quán)力應(yīng)當(dāng)有所退卻,但對于從傳統(tǒng)體制轉(zhuǎn)軌到市場經(jīng)濟過程中難免需要一段時間適應(yīng)。由于經(jīng)驗的缺失,加之傳統(tǒng)體制的制約,在轉(zhuǎn)型過程中難免會依賴先前的行政審批制度來控制新的局面,這就為舊“法”新用創(chuàng)設(shè)條件。
(三)利益格局的影響行政審批制度的改革實質(zhì)上是對行政權(quán)力和部門利益的重新配置,政府既是改革的倡導(dǎo)者又是改革的對象。在改革過程中,不僅觸及政府在行政管制過程中顯性或隱性的利益。行政審批制度的初衷是將調(diào)節(jié)市場秩序、分配稀缺自然資源、對特殊行業(yè)的準(zhǔn)入許可的權(quán)利交給政府。因此對行政審批制度的占有在某種意義上意味著對政治利益的收獲,而改革則意味著權(quán)力結(jié)構(gòu)的調(diào)整以及對權(quán)力運行的嚴(yán)格限制,將社會權(quán)力關(guān)系法制化,打破原有的權(quán)力運行的隨意性,產(chǎn)生新的利益格局。
三、行政法制缺失的影響
我國行政法制與世界法制進程相比較晚,直到20世界80年代末才相繼頒布了各種行政法律制度,相互之間也并未形成嚴(yán)密的行政法律體系。這些法律制度的出臺更多只是為了解一時的燃眉之急,并未經(jīng)過法律體系內(nèi)部的仔細斟酌。由于立法技術(shù)欠缺,這些法律在實施后往往不能得到有效的實施。行政審批制度在實施過程遇到的多種障礙和問題,很大程度上源于此。
四、行政審批制度問題的解決路徑
(一)依照法定的標(biāo)準(zhǔn)清理和減少行政審批事項,調(diào)整行政審批體制由于經(jīng)濟事務(wù)的審批是我們行政審批制度改革的重點,我們可以就這一領(lǐng)域行政審批制度改革的標(biāo)準(zhǔn)加以探討。在經(jīng)濟領(lǐng)域中,哪些事項需要審批,哪些事項不需要審批,涉及到政府與市場的關(guān)系、政府與社會的關(guān)系,政府管理方式的轉(zhuǎn)變等問題。在經(jīng)濟事務(wù)中的改革應(yīng)該遵守以下原則:第一,市場在資源配置中發(fā)揮著基礎(chǔ)性的作用,只要可以通過競爭、價值規(guī)律等市場機制來調(diào)節(jié)的,就應(yīng)該由市場來調(diào)節(jié),而不應(yīng)設(shè)定行政審批;第二,通過行業(yè)組織或者中介機構(gòu)和其他自治組織的管理,政府就應(yīng)該果斷放手,而不需設(shè)定行政審批;第三,行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的也可以不設(shè)行政審批。這也是政府干預(yù)從緩原則的體現(xiàn),政府的管理方式不應(yīng)僅僅局限于應(yīng)用強權(quán)的行政手段,必要的時候也應(yīng)當(dāng)給市場主體適當(dāng)?shù)淖杂煽臻g,沒有必要事事都要管理在前,只要能夠通過事后的監(jiān)督管理方式實現(xiàn)服務(wù)行政的理念,也就沒有必要非設(shè)行政審批制度不可。
(二)嚴(yán)格行政審批的設(shè)定權(quán)限,規(guī)范行政審批行為一直以來我國的行政審批制度泛濫成災(zāi)的原因之一源于審批權(quán)設(shè)定的門檻太低。由于我國還沒有制定出一部關(guān)于行政審批事項的法律,因此關(guān)于行政審批設(shè)定權(quán)的制度可以借鑒國外的經(jīng)驗。所謂“他山之石,可以攻玉”只要能夠借鑒得當(dāng),內(nèi)化為本土的東西,就能夠為我國的行政審批制度添光增彩。西方國家對于行政審批權(quán)的設(shè)定雖各不同,但都才行效力等級比較高的法律文件來加以規(guī)定,如美國,所有的行政審批均由聯(lián)邦或州議會、或者地方議會制定的法律設(shè)定;英國則采行由地方政府選擇設(shè)定的方式設(shè)定行政審批制度;日本則由法律來設(shè)定行政審批制度。根據(jù)我國現(xiàn)有的行政層級多,法律文件繁雜的這一實際情況出發(fā),對于我國行政審批設(shè)定權(quán)應(yīng)當(dāng)限定在地方性法規(guī)以上的規(guī)范性法律文件。這樣既可以取締大量行政規(guī)章及其以下層級文件設(shè)定的行政審批項目,又可以糾正行政審批制度過多、過濫的毛病。
(三)加強對行政審批的監(jiān)督管理作用,完善行政權(quán)責(zé)關(guān)系在行政監(jiān)督方面,我國目前實行的是審批和監(jiān)督相分離的監(jiān)督方式、社會舉報等監(jiān)督制度,這些監(jiān)督制所發(fā)揮的作用往往是有限的,我們應(yīng)該從多維度建立和完善行政監(jiān)督制度。在加強內(nèi)部管理的監(jiān)督和管理時,一方面,明確崗位職責(zé),行政審批權(quán)力和責(zé)任,過錯實施問責(zé)制,防止行政審批權(quán)力的濫用。上級機關(guān)應(yīng)當(dāng)加強對下級機關(guān)實施行政審批行為的監(jiān)督檢查,對違法現(xiàn)象及時予以糾正。檢查部門的監(jiān)督檢查工作更是不能松懈,應(yīng)當(dāng)將審批項目的監(jiān)查工作納入機關(guān)檢查內(nèi)容的范圍,并會同有關(guān)部門加強對行政審批工作的監(jiān)督檢查。對違法審批者,堅決予以查處。另一方面,加強對行政機關(guān)的外部監(jiān)督和檢查,充分發(fā)揮人大,政協(xié),媒體和群眾的監(jiān)督和檢查,有效地實行政務(wù)公開,提高行政審批的透明度。
關(guān)鍵詞:行政服務(wù)中心;“一站式”;行政審批;困境
中圖分類號:C91 文獻標(biāo)識碼:A
文章編號:1009-0118(2012)09-0249-02
一、引言
以行政服務(wù)中心為題名在CNKI的《中國優(yōu)秀碩博學(xué)位論文數(shù)據(jù)庫》上進行精確檢索,共檢得自2000年至2011年相關(guān)學(xué)位論文25篇,以政務(wù)超市為題名進行精確檢索共檢得學(xué)位論文4篇;在《中國期刊全文數(shù)據(jù)庫》中,以行政服務(wù)中心為題名進行精確匹配檢索,共檢得自2000年到2011年相關(guān)文章169篇,以政務(wù)超市為題名精確匹配檢索到相關(guān)文章35篇;以行政服務(wù)中心為題名在《重要報紙全文數(shù)據(jù)庫》中進行精確檢索共檢索到從2000年到2011年相關(guān)報刊、報道1139條。
二、國外研究現(xiàn)狀
目前西方國家對公共行政服務(wù)中心的研究起步較早,研究已經(jīng)較為深入,不僅研究面非常寬大,而且已經(jīng)深入到了一些具體領(lǐng)域。下面就國外對行政服務(wù)中心的研究成果進行簡要的介紹。
(一)行政服務(wù)機構(gòu)的基本概念
1997年美國聯(lián)邦基準(zhǔn)協(xié)會的研究報告認為“一站式服務(wù)提供了一個強有力的解毒劑。在一站式范式之下,一個顧客所有的業(yè)務(wù)都能夠在一個單一的接觸中完成”。[1]
(二)行政服務(wù)機構(gòu)的障礙以及解決對策
薩德認為政府部門主義是“一站式”服務(wù)發(fā)展的重要障礙之一。[2]庫彼克和哈根認為在行政服務(wù)機構(gòu)的建設(shè)過程中可能會遇到:缺乏部門合作;合法缺失;人員與技術(shù)問題等問題。[3]施龍和曼斯認為在“一站式”政府的建設(shè)中,要加強與公民的溝通與互動。[4]
從上述國外學(xué)者的研究來看,他們基本是將行政服務(wù)機構(gòu)納入到整個國家的“一站式”政府的研究范圍之內(nèi)進行探討的。這對于我國行政服務(wù)中心的建設(shè)和發(fā)展提供了很好的借鑒意義。
三、國內(nèi)研究現(xiàn)狀
由于行政服務(wù)中心仍屬新生事物,理論界和學(xué)界對其缺少應(yīng)有的關(guān)注和研究,比較系統(tǒng)和深入的研究還不多見。下面就國內(nèi)學(xué)者的幾個重點研究方向進行論述。
(一)行政服務(wù)中心的產(chǎn)生及相關(guān)概念
楊四震認為,行政服務(wù)中心、行政許可法與行政審批制度改革之間有著必然的內(nèi)在聯(lián)系。[5]陳虎認為“政務(wù)超市”是以市場化為導(dǎo)向、以顧客(公民)服務(wù)為核心理念的新公共管理范式下重塑地方政府的一個典范。[6]孔靚、柳彩蓮認為“政務(wù)超市”是“新公共管理理論的政府改革模式”。[7]
(二)行政服務(wù)中心的作用
楊樹人認為行政服務(wù)中心的審批“一站式”對于適應(yīng)市場經(jīng)濟需要、應(yīng)對WTO的挑戰(zhàn),特別是在反腐倡廉方面,有著重要功效。[8]俞可平認為,“政務(wù)超市”是基層政府轉(zhuǎn)變職能的一種很好的創(chuàng)新形式。[9]張霽星認為,行政服務(wù)中心對促進政府職能轉(zhuǎn)變和行政管理體制改革,建設(shè)法治政府、從源頭上預(yù)防和遏制腐敗意義重大。[10]
(三)行政服務(wù)中心的發(fā)展方向
中國社科院的周漢華認為,物理的行政服務(wù)中心將被虛擬的行政服務(wù)中心所替代。[11]李金龍等人認為從政務(wù)超市向執(zhí)行局的發(fā)展是政務(wù)超市未來的發(fā)展趨向。[12]陳偉認為,行政服務(wù)中心未來的出路在于必須把服務(wù)中心納入電子政務(wù)的整體框架之內(nèi),以電子政務(wù)統(tǒng)領(lǐng)服務(wù)中心的發(fā)展。[13]
(四)行政服務(wù)中心存在的問題與困境
吳愛明和孫垂江指出目前“一站式”服務(wù)只體現(xiàn)在收發(fā)材料環(huán)節(jié),與其說是一種制度創(chuàng)新,不如說是一場“政府作秀”。[14]郭濟認為,各地行政審批服務(wù)機構(gòu)發(fā)展還很不平衡,還缺少理論體系與組織機構(gòu)的有利支持。[15]呂維霞、陳嘩將服務(wù)中心引發(fā)的難題歸結(jié)為總體認識存在偏差,自身定位不甚清晰,法律地位不明確,運行保障制度欠缺,配套改革相對滯后。[16]張霧星認為,進駐“行政服務(wù)中心”的各部門與后臺單位仍是一種“前店后廠”的關(guān)系,削弱了行政服務(wù)中心的實際意義。[10]陳時興認為,服務(wù)中心缺乏強有力的體制支撐與法律保障,在協(xié)調(diào)部門關(guān)系中困難重重。[17]
(五)行政服務(wù)中心困境的解決對策
姜曉萍從明確職能定位,完善運行機制,健全制度體系,推進電子政務(wù)以及塑造行政服務(wù)中心文化等六個方面提出了相關(guān)建議。[18]段龍飛認為在即有的體制安排下,通過機制創(chuàng)新可以提升行政服務(wù)效能。[19]董娟認為行政服務(wù)中心建設(shè)必須遵循行政組織法定原則,強化組織內(nèi)部人事管理權(quán),實現(xiàn)資源共享。[20]馮夢成認為行政服務(wù)中心建設(shè)應(yīng)遵循合作整合機制理念,推進行政審批服務(wù)中心建設(shè)。[21]
綜上所述,理論界對行政服務(wù)中心的關(guān)注和研究愈見深入,并針對出現(xiàn)的問題提出了一些富有價值的對策,但這些研究多屬歸納或解釋性研究。從總體上看,目前對行政服務(wù)中心的機構(gòu)和功能定位以及未來的發(fā)展方向還缺乏富有說服力的結(jié)論,全面深入的實證研究還比較缺乏,大多數(shù)停留在對于“一門服務(wù)”這一服務(wù)模式的研究上,對于“一口受理”的服務(wù)模式還缺乏研究。
[關(guān)鍵詞] 商事登記;行政審批;行政許可
[中圖分類號] D035 [文獻標(biāo)識碼] A [文章編號] 1006-0863(2014)01-0019-07
商事登記制度是市場經(jīng)濟的制度基石。2013年全國“兩會”后,中央政府掀起新一輪以簡政放權(quán)、職能轉(zhuǎn)變?yōu)楹诵牡男姓徟贫雀母餆岢?。商事登記制度改革是行政審批制度改革的牛鼻子,是理順政府與市場、政府與社會關(guān)系的重要切入點和突破口,對于降低市場進入門檻,激發(fā)經(jīng)濟活力都具有決定性影響。在此之前,廣東省提出行政審批制度改革要先行先試,圍繞商事登記做了大量的改革探索,也就是說要通過商事登記制度改革來解決企業(yè)注冊登記的種種弊端。
商事登記是指商事主體或商業(yè)主體的籌辦人,即行政審批的申請人,為了設(shè)立、變更或終止商事主體資格,依照法律法規(guī)及其實施細則的規(guī)定,將登記事項向營業(yè)所在地登記機關(guān)提出申請,并經(jīng)登記機關(guān)審查核準(zhǔn)并載于商事登記簿的綜合法律行為。我國現(xiàn)行的商事登記制度充分體現(xiàn)了政府對社會資源配置的要求,它是以營業(yè)執(zhí)照為圓心的主體資格和經(jīng)營資格雙重賦予,同時又以營業(yè)準(zhǔn)入許可為前置條件,對登記要素進行實質(zhì)審查為辦理方式,以經(jīng)營范圍為管理半徑,包括核準(zhǔn)登記、行政監(jiān)管、公共服務(wù)等功能為一體的針對工商企業(yè)進行管理的制度體系,換言之,它作為政府對市場進行管理的制度手段,是以行政審批的方式針對商事主體及其經(jīng)營能力的法律化的行政管理。
一、我國商事登記制度發(fā)展歷程及審批特征
我國商事登記制度的經(jīng)過了三個階段:一是消失期(1949年―1978年)。計劃經(jīng)濟體制下,企業(yè)是政府的附庸,企業(yè)不進行工商登記。二是恢復(fù)期(1978年―1992年)。1982年8月,國務(wù)院頒布了《工商企業(yè)登記管理條例》,明確企業(yè)未經(jīng)核準(zhǔn)登記,不得開業(yè)經(jīng)營。自此,企業(yè)登記管理制度建設(shè)全面展開。三是發(fā)展期(1992年―2013年)。1994年以后,國家先后出臺了《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》等一系列的法律法規(guī),社會主義市場經(jīng)濟法律制度體系基本建立。隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的建立和完善,企業(yè)注冊登記的弊端日益突出,限制了市場作用的發(fā)揮,影響了社會資源配置的公正與效率,不利于社會經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展。自2013年起,廣東省的深圳、珠海、東莞等市先后啟動了商事登記制度改革,打破了整體主義格局下的商事登記的法律制度和實施規(guī)程,體現(xiàn)了“放松監(jiān)管”的世界性潮流,商事登記制度進入了突破階段。
從行政審批的角度分析,我國現(xiàn)行的商事登記制度呈現(xiàn)以下特征:
(一)從登記功能看是市場準(zhǔn)入?,F(xiàn)行的商事登記制度是制度體系最為復(fù)雜,承載政府公共行政任務(wù)和公共管理功能最為龐大的行政審批制度,它的作用是通過對商事主體的市場準(zhǔn)入的嚴(yán)格管制實現(xiàn)的。商事登記的市場準(zhǔn)入管制,相對于商事主體而言主要包括:一是獲取市場準(zhǔn)入的主體資格,不同的商事主體有著不同的組織形態(tài)和責(zé)任形式。二是被賦予市場準(zhǔn)入的經(jīng)營資格,可以開展沒有營業(yè)準(zhǔn)入限制的經(jīng)營活動。三是確定市場準(zhǔn)入的活動范圍,即營業(yè)執(zhí)照上載明的經(jīng)營范圍,超出經(jīng)營范圍的經(jīng)營行為應(yīng)屬違規(guī)。四是符合要求的特定的經(jīng)營場所。
(二)從登記行為看較為繁雜。一方面我國是整體主義的商事登記格局,另一方面又沒有建立起統(tǒng)一的商事登記制度。商事主體類型的多元化、商事登記立法體系的分散性,導(dǎo)致不同所有制形式、責(zé)任形式的商事主體進行商事登記時往往依據(jù)不同的實體法,適用的登記規(guī)程亦不相同。比如,非公司制企業(yè)法人、公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、外商獨資企業(yè)、中外合資企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)等企業(yè)形式種類繁多,且有著各自的商事登記規(guī)范和實施程序,如公司法人及其分公司依公司登記程序設(shè)立,個人獨資企業(yè)及其分支機構(gòu)依個人獨資企業(yè)登記程序設(shè)立,商事登記的實務(wù)操作較為繁雜、比較麻煩。
(三)從登記要求看門檻過高。企業(yè)登記要求多、門檻高、注冊難的問題與商事登記制度的“一體捆綁”特征有關(guān),造成這一問題的主要原因:一是核準(zhǔn)登記的內(nèi)容較多,涉及注冊資金、經(jīng)營場所等商事主體情況的諸多方面。二是納入前置審批的事項較多,據(jù)不同地方的統(tǒng)計結(jié)果,目前商事登記涉及到的前置事項大致在150項左右。三是對審批許可的要求較高,對需要商事主體出據(jù)的材料大多都要求提供原件,包括企業(yè)合伙人的全體簽名等。
(四)從登記結(jié)果看是雙重賦權(quán)。盡管各類商事主體的辦理規(guī)程、適用法律、登記內(nèi)容等并不相同,但進行商事登記的目的都是取得營業(yè)執(zhí)照。核發(fā)營業(yè)執(zhí)照是商事登記的結(jié)果,它包含有兩個同時產(chǎn)生但相互獨立的法律效果:一是確立了商事主體的法律人格,二是賦予了商事主體的經(jīng)營資格。也就是說,登記機關(guān)頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照既可以作為商事主體的身份資格證明,也可以作為商事主體進入市場的營業(yè)許可證明。
(五)從登記工作看是范圍管理。針對商事主體的管理是基于營業(yè)執(zhí)照及其載明事項的營業(yè)準(zhǔn)入管理,營業(yè)執(zhí)照的市場準(zhǔn)入功能是通過商事登記對商事主體經(jīng)營范圍的核準(zhǔn)登記實現(xiàn)的。所謂經(jīng)營范圍,就是商事主體預(yù)先提出并經(jīng)登記機關(guān)批準(zhǔn)的允許從事經(jīng)營活動的業(yè)務(wù)范圍。由此,對商事主體的監(jiān)管也是圍繞是否超范圍經(jīng)營開展的,進一步講,對商事主體的監(jiān)管就是從商事登記開始的。
從實際情況看,以準(zhǔn)入登記為前提、以年檢制度作保障的商事登記制度并未解決商事主體的純潔性問題。據(jù)深圳市統(tǒng)計,截止2010年4月,該市實有企業(yè)321,484家,歷年累計吊銷企業(yè)156,532家,注銷企業(yè)266,735家,注銷企業(yè)中已被吊銷的企業(yè)有5,625家,占注銷企業(yè)的比例僅為2.1%,占已吊銷企業(yè)的3.6%,說明只有很少的企業(yè)是通過法定程序退出市場的。在企業(yè)數(shù)量不斷增加的同時,有近三分之一的企業(yè)因被吊銷營業(yè)執(zhí)照而“非正常死亡”,2006年至2009年的4年間就有67,237家企業(yè)被吊銷,年均吊銷量16,000余家,年度最高吊銷量達到34,491家。上述數(shù)據(jù)表明,大量企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后,并沒有按法定程序退出市場,市場上有著數(shù)量驚人的“僵尸”企業(yè);數(shù)量龐大的“僵尸”企業(yè)群體,仍然具有商事主體資格,不排除其中有的企業(yè)仍然拿著營業(yè)執(zhí)照繼續(xù)運作、經(jīng)營和交易,但是根據(jù)現(xiàn)行的商事登記制度,登記機關(guān)既不能恢復(fù)這些企業(yè)的經(jīng)營資格又缺少法律依據(jù)直接將其注銷。這種尷尬局面,在國內(nèi)其他地方普遍存在。大批“僵尸”企業(yè)的存在,不但給市場交易的安全性帶來了極大風(fēng)險,也大大降低了社會交易信用度。
(四)證照分離后防止管理缺位。商事登記始于行政審批,也是行政監(jiān)管的開端,雖然不登記行為同樣屬于監(jiān)管范疇,但事先登記更便于監(jiān)管也是不爭的事實,對行政相對人的基本信息進行登記就是監(jiān)管的有機組成。毫無疑問,實行商事登記是建立有序、安全和高效的市場經(jīng)濟的前提,改革現(xiàn)行的商事登記制度,在釋放“放松管制”的有限政府理念的同時,還在傳遞著“服務(wù)為本”的服務(wù)行政的信念。就商事登記而言,實質(zhì)審查是權(quán)力的開始,形式審查則是服務(wù)的起點,行政管理方式的本質(zhì)變化,在一些時候會轉(zhuǎn)化為對政府部門的挑戰(zhàn)。商事登記的前置要求取消了,意味著原已形成的政府部門之間的業(yè)務(wù)協(xié)作關(guān)系要發(fā)生相應(yīng)的改變,如果登記部門不再在行政監(jiān)管的開端、市場活動的入口進行把關(guān),而審批部門的監(jiān)管力量沒有充實、管理職能沒有跟上,就難免形成監(jiān)管的空白地帶。從實際情況看,“證照分離”給審批部門帶來了或大或小的管理負荷,登記機關(guān)減掉的記錄事項有的還需要多個審批部門分別再補回來。就審批部門而言,監(jiān)管方式要從過去“等人敲門”轉(zhuǎn)變?yōu)?“出門找人”,而且必須找的準(zhǔn)、管到位確實也增加了工作的難度?!皩捜搿钡哪繕?biāo)達到了,但“寬入”不是“進入”、更不是“活動”,如果“進入”后的管理措施不完善,后續(xù)監(jiān)管缺位、失位和不到位的情況就會逐漸顯現(xiàn)。
在前面的論述中,我們反復(fù)強調(diào)的觀點就是商事登記制度改革是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程,應(yīng)該整體構(gòu)建、分步實施,應(yīng)該逐步深化和完善。商事登記絕不是登記機關(guān)一家可以單獨完成的。我們注意到,深圳市商事登記機關(guān)已啟動了以商事主體為核心的“改革實施成效”的評估工作,這無疑是非常必要和負責(zé)任的。缺乏整體改革的制度安排,配套改革措施跟不上,深化改革就無從實施,改革的成效就會打折扣。比如,對商事主體的信用管理是改革的重要基礎(chǔ),像資本認繳制、經(jīng)營場所申報制、企業(yè)年報備案制等,基于政府部門的內(nèi)部信息共享、結(jié)果互認和基于外部信息檢索、統(tǒng)一的商事主體信用公示平臺,是商事登記“寬入”與“嚴(yán)管”的橋梁和紐帶,是改革順利推進的保障。再比如,實行營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證的“三證合一”登記,建立“一表申請、一門受理、一份檔案、一張證照、三證合一”的登記制度,將登記機關(guān)的登記職能與稅務(wù)登記職能合并。
五、對現(xiàn)行商事登記制度實施改革的問題
現(xiàn)實問題是變革的起點,改革的困惑是理想與現(xiàn)實矛盾沖突的認知和調(diào)解過程。作為一項重大的制度性創(chuàng)新,廣東及深圳商事登記制度改革剛剛起步,難免會遇到不少的問題,外界對此也有一些質(zhì)疑的聲音,有必要對這些問題做清晰的梳理。
(一)實施規(guī)制管理的必要。國外與“審批”一詞對應(yīng)的概念是“規(guī)制”或“管制”。一般認為,政府規(guī)制是國家運用綜合手段對市場主體的行為和利益分配進行配置的規(guī)范和制約,與宏觀管理相對,政府規(guī)制主要體現(xiàn)的是政府通過干預(yù)參與微觀經(jīng)濟活動的企業(yè)、個人或組織機構(gòu)的行為來實現(xiàn)對市場經(jīng)濟生活的作用和影響。依據(jù)政府對微觀經(jīng)濟干預(yù)政策的性質(zhì)不同,政府規(guī)制可以分為以避免過度競爭或競爭不足、資源優(yōu)化或配置低效為目標(biāo)的經(jīng)濟規(guī)制,以協(xié)調(diào)社會成員的利益、增進社會福利、維護社會的公平和穩(wěn)定的社會規(guī)制,以及以修正政府失靈、提高政府規(guī)制效率的行政規(guī)制。政府規(guī)制政策范圍涵蓋市場主體、市場客體和市場載體。政府規(guī)制的制度和方法比較多,通常運用的經(jīng)濟規(guī)制主要有:市場運行規(guī)制,反壟斷規(guī)制,價格規(guī)制,環(huán)境規(guī)制,依據(jù)WTO反傾銷、反補貼、技術(shù)性貿(mào)易壁壘等規(guī)制,以及如投資項目審批等其他規(guī)制手段。商事登記制度屬于市場運行規(guī)制,是是否建立禁止特定行為、對營業(yè)活動進行限制的檢查制度和準(zhǔn)入制度。
商事登記的目的是申請人為了取得商事主體資格,對于政府來講主要有三個功能:一是實現(xiàn)對市場主體的規(guī)范、監(jiān)督和管理,二是促進市場有序、健康的發(fā)展,三是為社會提供公共信息服務(wù)。也就是說,商事登記的功能從來不是孤立的,它反映的是一個國家政府職能的定位,而這又直接關(guān)系到商事登記采取何種登記制度。
在實施商事登記制度改革中,各國這方面的基本經(jīng)驗可供借鑒:一是政府干預(yù)較少,商事登記效率較高。以美國為代表的海洋法系國家采用了較自由的商事登記制度,登記程序簡潔,提交商事登記材料少,批準(zhǔn)速度快。二是重視法律對登記制度的保障,重視登記效力及法律責(zé)任的明確。如在審查階段,登記機關(guān)只負責(zé)形式審查,而材料的真實性則由股東、董事、律師、會計師等負責(zé),并依法承擔(dān)法律責(zé)任。三是尊重市場主體登記權(quán)利,保障自由行商權(quán)。四是強調(diào)市場自治和自我規(guī)范作用的發(fā)揮。五是政府重在執(zhí)行管理政策,最大程度地降低交易風(fēng)險和交易成本,保障交易安全。
(二)商事登記屬性的法律。界定商事登記是屬于公法范疇還是私法范疇,關(guān)鍵在于如何認定“登記”活動的屬性。2004年7月1日起實施的《行政許可法》第十二條,將“企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等,需要確定主體資格的事項”列入了行政許可,商事登記毫無疑問地應(yīng)視為行政審批。持對現(xiàn)行商事登記制度進行徹底改革的觀點認為,將商事登記定位為行政許可有違商事登記的“私權(quán)”屬性,也與商事登記的現(xiàn)實功能不相吻合,因此用行政許可的規(guī)則來苛求屬于商事活動范疇的商事登記是不妥當(dāng)和不必要的,因為選擇登記是商事主體的權(quán)利和自愿行為,而予以登記是登記機關(guān)的義務(wù)。[1] [2]
我們認為,商事登記的過程是登記機關(guān)受理申請、審核材料和核準(zhǔn)注冊、發(fā)放執(zhí)照的工作過程,也是創(chuàng)設(shè)商事主體的法律人格的形成過程,合法經(jīng)營權(quán)的賦予體現(xiàn)了國家權(quán)力對商事活動的介入。考慮到社會經(jīng)濟生活的復(fù)雜性和風(fēng)險性,從兼顧交易安全和市場效率的角度出發(fā),公權(quán)力的介入無疑是正當(dāng)和必要的。登記機關(guān)的核準(zhǔn)登記行為顯然具有較為濃郁的公法色彩,因此登記機關(guān)與登記申請人之間并不屬于《民法通則》規(guī)范的關(guān)系,而是行政法意義上的行政主體與行政相對人的關(guān)系。從這一點講,對登記申請的審核和確認體現(xiàn)了國家對商事主體的管理意志。
對商事登記制度進行改革,要消除的是以往行政審批制度所體現(xiàn)的“全能型政府”的烙印,轉(zhuǎn)變本位主義、家長主義和包辦主義下的以秩序為先的行政管理理念,改變對商事主體自由的缺乏尊重的行政審批運作模式。以秩序為首要價值的行政審批的制度構(gòu)建和運作管理,其行政邏輯必然要突出更全面的“管理”與更嚴(yán)格的“監(jiān)督”,現(xiàn)行的商事登記制度亦是如此??v觀我國現(xiàn)行商事登記制度,不難發(fā)現(xiàn)其對商事主體的諸多限制,比如,采取了繁瑣的疊加式的前置審批的制度安排,對經(jīng)營范圍的登記強調(diào)絕對的目的性和越權(quán)違規(guī),取得經(jīng)營資格的條件嚴(yán)苛,對于注冊材料采取實質(zhì)性審查等。
(三)商事主體資格的審批。在我國現(xiàn)行的商事登記制度下,正常經(jīng)營的企業(yè)法人的主體資格與經(jīng)營資格是并存的,即“證照合一”的營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)法人的主體資格與經(jīng)營資格之和。[3]主體資格是商事主體的法律人格,是商事主體作為民事主體必需取得的法律承認的獨立權(quán)利和獨立義務(wù)的主體身份,它既是經(jīng)營資格的存在前提也是經(jīng)營資格的承載者;經(jīng)營資格是商事主體從事經(jīng)營活動所具有的能力或者應(yīng)當(dāng)具備的資格,需要通過行政審批才能取得,只不過基于現(xiàn)實的必要性,政府一般只〖JP2〗會對涉及市場準(zhǔn)入的領(lǐng)域和行業(yè)設(shè)置營業(yè)準(zhǔn)入。從法律功能來講,商事登記是一次登記兩次賦權(quán)(主體資格和經(jīng)營資格),因此,商事登記本身就具有營業(yè)準(zhǔn)入許可的含義,改革后頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照同樣承載著商事主體的主體資格與經(jīng)營資格?!糐P〗
《行政許可法》第五十六條規(guī)定,“申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式的,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記?!钡怯涀鳛樾姓徟姆绞街?,是一種對企業(yè)法人資格的行政確認行為。如前所述,不同于商事登記的主體性問題,經(jīng)營資格許可(即營業(yè)準(zhǔn)入)要解決的是對特定行業(yè)、領(lǐng)域的營業(yè)準(zhǔn)入問題,即政府出于公共利益的需要,為了建立和維護市場經(jīng)濟秩序,以矯正和改善市場機制為目的,通過設(shè)置特定的條件要求或者資格壁壘,對社會經(jīng)濟活動主體或其行為進行的各種限制,它既可能是對商事主體一種禁止的解除,也可能是一種權(quán)利的賦予。因此,相對于經(jīng)營資格的普遍權(quán)利,營業(yè)準(zhǔn)入具有法律效力的優(yōu)先性。[4]
由此可見,營業(yè)準(zhǔn)入與商事登記二者在審批屬性上是存在著差別的:從許可作用上看,商事登記是對商事主體的法律權(quán)屬身份的確認,屬于初始登記,營業(yè)準(zhǔn)入是對商事主體具有在特定行業(yè)、特定領(lǐng)域依法享有經(jīng)營權(quán)的批準(zhǔn);從登記內(nèi)容上看,商事登記登記的是與商事主體核心特征相關(guān)的有別于其他商事主體的基本信息,營業(yè)準(zhǔn)入審批的是按照一定要求且符合相應(yīng)條件的能力信息;從審批方式上看,商事登記的辦理方式側(cè)重形式要件是否完備和規(guī)范的審核,營業(yè)準(zhǔn)入除此之外,多數(shù)還要做實質(zhì)性審查,有的還要進行現(xiàn)場勘察、實物檢驗等;從申報結(jié)果上看,商事主體申報的目的是取得商事主體登記證,營業(yè)準(zhǔn)入申報的目的是取得各類特許經(jīng)營的許可證,對商事主體營業(yè)準(zhǔn)入的許可就是對商事主體要從事的納入政府特殊管制范圍的合法經(jīng)營權(quán)的批準(zhǔn)。
(四)前置審批許可的價值。我國商事登記前置審批的制度安排的雛形源于1987年9月1日起施行的國務(wù)院《城鄉(xiāng)個體戶管理暫行條例》第七條第二款的規(guī)定:“國家規(guī)定經(jīng)營需要具備特定條件或者需經(jīng)行業(yè)主管部門批準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)在申請登記時提交有關(guān)批準(zhǔn)文件?!?988年7月1日起施行的國務(wù)院《企業(yè)法人登記管理條例》作為最基本的商事登記法律文件,第七條第五款關(guān)于申請企業(yè)法人登記的單位應(yīng)當(dāng)符合國家法律、法規(guī)和政策規(guī)定的經(jīng)營范圍的規(guī)定,正式確立了企業(yè)登記的前置審批的制度安排,并成為商事登記制度的核心規(guī)則。前置審批的制度安排之所以能稱為制度,就在于前置審批方式所體現(xiàn)的既是法律法規(guī)對不同審批事項關(guān)聯(lián)性所做的制度安排,也反映了政府一體運作和整體管理的實施要求;但是,由于行政審批“搭便車”現(xiàn)象的大量存在,使商事登記承載了許多不應(yīng)納入前置審批的審批事項。具體講,由于缺乏立法約束,大量的規(guī)章、“紅頭文件”設(shè)置的前置事項貫穿于企業(yè)法人辦理設(shè)立、變更和注銷登記的各個環(huán)節(jié),與放松管制的大趨勢是相悖的,雖然這些年通過行政審批制度改革對前置事項已做了相當(dāng)大的精簡。實行前置審批必然使以獲得營業(yè)執(zhí)照為目的的需要取得營業(yè)準(zhǔn)入許可的商事登記,具有門檻高、條件多、規(guī)定嚴(yán)、時限長等特征,給申請人留下了政府管制多、要求嚴(yán)和事難辦的印象,抑制了創(chuàng)業(yè)投資的積極性;同時登記機關(guān)的工作人員也很難準(zhǔn)確把握商事登記的繁瑣要求,使“一攬子”審批模式對商事登記效率的損耗而飽受詬病。取消前置審批,對于主體資格附帶經(jīng)營資格的商事登記而言,是切切實實的減負。
如前所述,商事登記包含著兩個獨立的行政行為,一是商事資格登記行為,確認商事主體資格和經(jīng)營資格;二是營業(yè)準(zhǔn)入許可行為,賦予商事主體在特定領(lǐng)域、特定行業(yè)開展經(jīng)營活動的營業(yè)準(zhǔn)入資格。前置審批的制度安排就是在商事資格登記前的營業(yè)準(zhǔn)入許可制度,可見,營業(yè)準(zhǔn)入許可是對商事資格登記已取得的經(jīng)營資格的疊加審批,因此如無特殊限制要求,取消前置審批并不影響商事主體既有資格權(quán)利的完整性;據(jù)了解,不受市場準(zhǔn)入限制的已注冊企業(yè),即無須前置審批的商事主體,在廣東省超過了工商企業(yè)總數(shù)的半數(shù)以上。
審批事項互為前置是行政審批中一種較為普遍的現(xiàn)象,這是由政府職能的整體性與審批部門的分散性造成的,并取決于申請人辦理項目的復(fù)雜性、關(guān)聯(lián)度,因此,前置審批是否合理、前置事項是不是過多過濫,不能簡單地標(biāo)簽化。在商事登記中實行前置審批主要體現(xiàn)了權(quán)力的“理解”:一是出于政府整體管理的需要,對企業(yè)注冊登記采取“一攬子”審批有利于保證商事主體履行應(yīng)盡的社會義務(wù)。二是希望通過嚴(yán)格審批來保證商事主體的質(zhì)量,提高商事活動的安全性,在一定程度上規(guī)避市場失靈的風(fēng)險。三是掌握相對完整的行政相對人信息資源,便于行政監(jiān)管,提高行政管理的針對性、便利性和有效性。前置審批的制度安排有意無意地忽視了商事活動的復(fù)雜性,忽略了市場經(jīng)濟應(yīng)是信用經(jīng)濟的本質(zhì),對市場經(jīng)濟能夠通過商事主體的自由交易配置資源、校正行為和維護秩序的能力尊重不夠。[5]
(五)形式性與實質(zhì)性審查。行政審批的審查方式分形式性審查與實質(zhì)性審查,一般而言,采取哪種審查方式是由審批事項的內(nèi)容、要求和作用決定的,是由審批部門對該審批事項的理解、重視和需要決定的,也是由這個國家的法治程度、文化傳統(tǒng)和市場完善程度決定的,總而言之,審查方式是政府權(quán)力的體現(xiàn)。世界各國商事登記的審查方式并不相同,主要分為三類:一是形式審查,認為注冊登記乃是企業(yè)設(shè)立的一項法律程序,政府對企業(yè)的登記主要是提供一種權(quán)威而統(tǒng)一的程序,登記機關(guān)對于注冊申請文件,只從形式上審查是否合規(guī),也就是“只審查不負責(zé)”。二是實質(zhì)審查,登記機關(guān)既要從形式上審查登記申請文件是否合規(guī)、是否齊全,而且還必須對申請文件所記載事項是否真實、合法、有效加以審查,承擔(dān)了注冊申請人應(yīng)自己承擔(dān)的真實保障、真?zhèn)尾脭嗟呢?zé)任,也就是“既審查還負責(zé)”。三是折衷審查,登記機關(guān)可以視需要對登記內(nèi)容的真實性進行審查,有對登記申請文件進行實質(zhì)審查的權(quán)力,但無須承擔(dān)實質(zhì)審查的義務(wù),也就是“有權(quán)審查但不負責(zé)”。[6]
我國現(xiàn)行的商事登記制度采取了實質(zhì)審查的審批模式,實質(zhì)審查的主要內(nèi)容包括注冊資本、經(jīng)營場所、營業(yè)準(zhǔn)入等,這是由植根于我們獨特的國情背景所決定的。比如,企業(yè)注冊資本制度是在上世紀(jì)八十年代三次公司清理整頓的特定歷史背景下形成的,《公司法》對設(shè)立公司的最低注冊資本、首期實繳數(shù)額以及嚴(yán)格驗資程序都做了明確規(guī)定?!镀髽I(yè)法人登記管理條例》及其施行細則,連續(xù)出現(xiàn)了企業(yè)住所、經(jīng)營場所和場地等不同概念,也需要加強鑒別管理。
商事登記采取實質(zhì)審查方式,必然實行注冊資本實繳制,并附帶嚴(yán)格的驗資程序(在公司取得營業(yè)執(zhí)照前注冊資本需存放在銀行驗資帳戶),這就提高了公司設(shè)立的資金門檻,降低了資本利用率,拖長了公司設(shè)立的時間。住所登記對應(yīng)的是商事主體,而經(jīng)營場所監(jiān)管對應(yīng)的是商事主體的經(jīng)營行為,對營業(yè)執(zhí)照地址登記的實質(zhì)審查,住所登記的功能由送達地公示和管轄權(quán)確定作用變?yōu)榻?jīng)營活動符合安全的要求。對住所登記的實質(zhì)審查,加劇了無照經(jīng)營,也使得商事登記承擔(dān)了對違法建筑的監(jiān)管職能。事實上,只要違法建筑不當(dāng)然是危險建筑且不被,就沒充足理由禁止違法建筑內(nèi)的居住和經(jīng)營行為。商事登記的年度檢驗制度實質(zhì)上是企業(yè)經(jīng)營資格的繼續(xù)確認,或者說是對營業(yè)執(zhí)照所代表的合法經(jīng)營權(quán)(含營業(yè)準(zhǔn)入)的確認程序。[7]“寬入嚴(yán)管”的商事登記制度改革,必然要求改變審批方式,解放商事登記,使其無須再承擔(dān)實質(zhì)審查的責(zé)任,也意味著商事主體的誕生將變得極為便宜。商事登記采取形式審查方式,《行政許可法》在第三十一、三十四和五十六條都給予了法律支持。
(六)商事登記制度的立法。商事登記制度、營業(yè)執(zhí)照核發(fā)關(guān)系國家統(tǒng)一市場的建設(shè),改革涉及法制統(tǒng)一這樣一個極其嚴(yán)肅的基本問題,還需要面對更多的不同層面的現(xiàn)實問題?,F(xiàn)行的商事登記模式是否為商事活動提供了合理的行為范式?現(xiàn)實存在的登記受約束、不登記反而不受監(jiān)管的怪狀,是制度設(shè)置的原因,還是行政體制或行政管理原因造成的?“嚴(yán)進”可能誘發(fā)商事登記中的形式化、隱秘化的做法,對商事登記進行減負,“寬入”如何促進有效、有序和自由、安全的市場環(huán)境的建立?取消前置審批,但在營業(yè)準(zhǔn)入的法律環(huán)境不發(fā)生改變的前提下,市場主體的積極性會受到充分激發(fā)嗎?
我國現(xiàn)行商事登記效力是整體主義的立法模式,申請注冊企業(yè)不僅要具備法律制度所規(guī)定的主體要件如名稱、資金、住所、組織形式等,同時還要取得涉及營業(yè)準(zhǔn)入的擬經(jīng)營項目的許可證,登記機關(guān)才能核發(fā)營業(yè)執(zhí)照。雖然主體資格與經(jīng)營資格分離立法被越來越多的國家所采用,如香港地區(qū)的商事登記制度包括注冊登記和商業(yè)登記,二者相對獨立、作用各異,受不同的法例規(guī)制,由不同的政府部門承擔(dān);對法律規(guī)定的特種行業(yè)的經(jīng)營合法登記,實行的是與商業(yè)登記制度并行的許可證制度,在辦理商業(yè)登記申請時,還須申請其他種類的牌照或被認可的專業(yè)資格。雖然存在爭論,但迄今為止,世界主要國家均采取“整體主義”的立法模式是不爭的事實。[8] [9]
在以行政機關(guān)作為商事登記機關(guān)的國家,都采取了中央機關(guān)統(tǒng)一主管的模式,確保在一國范圍內(nèi)行政管理上的統(tǒng)一性和登記效力上的權(quán)威性,這也體現(xiàn)了統(tǒng)一大市場的要求。
六、結(jié)語
行政審批制度改革的深層意義在于轉(zhuǎn)變政府職能,實現(xiàn)政府治理方式的變革,使政府管理從主要依賴事前的審批式的職能管理向主要通過事中、事后監(jiān)管的服務(wù)式的職責(zé)管理轉(zhuǎn)變。商事登記制度改革,既是一個各種觀點糾結(jié)在一起的非常復(fù)雜的現(xiàn)實問題,又是一個必須在實踐中認真對待和妥善處理的具體工作;既是一個伴隨著大量爭論的非常嚴(yán)肅的法律問題,又是一個涉及政府改革的重大決策;既是一個促進市場繁榮、企業(yè)發(fā)展的方式和手段,又是一個為了實現(xiàn)加快發(fā)展需要相應(yīng)調(diào)整的管理方式和組織形態(tài)。商事登記制度改革牽一發(fā)而動全身,必須科學(xué)理性地對待。廣東及深圳的改革探索和多方實踐無疑是非常重要的,它拉開了一個沉重的體制、制度和管理的大幕,期待著行政審批制度改革、行政管理體制改革等綜合配套改革的跟進,起到對全國統(tǒng)一的“商事登記法”的催生作用,此事不應(yīng)再拖下去了。
[參考文獻]
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Research Group of Fuzhou Industrial and Commercial Bureau. Study on Commercial Registration System Reform, 2013(5).
Interpretation of Business Registration Reform from the Perspective of Administrative Approval
――on Business Registration System Reformation Practices in Guangdong Province and Shenzhen City
Ai Lin Wang Gang
[Abstract]Business registration reform, featured by easy market access and strict management, was introduced in Shenzhen and Zhuhai, Guangdong province on 31 March, 2013. It aroused attention from all walks of life, and has had a domino effect on the social ecology, market environment, and government administration of the region. Therefore, it is important to sum up experience with the reform when necessary. As a mechanism for the government to regulate the market, business registration requires administrative permit, and legalizes the approval of business players and their operation capabilities by way of administrative approval. Reform of the business registration system, which is a cornerstone to the market economy, is relevant to the reforms in administrative approval, government administration and functions. For the formation of a unified national “business registration law”, interpretation of the system from the perspective of administrative approval provides analysis and answers in both practice and theory to the problems and confusions with advancing business registration reform.
[Key words]business registration, system reformation, administrative license
一、完成的主要工作
(一)進一步加強稅收執(zhí)法督察工作,圍繞工作大局,突出監(jiān)督重點。今年4月1日,國家稅務(wù)總局《稅收執(zhí)法督察規(guī)則》頒布實施,結(jié)合區(qū)局要求我處及時安排本年度執(zhí)法督查工作,6月初,為迎接區(qū)局執(zhí)法督查檢查組,由法規(guī)處牽頭組織,征管處、稅政一處、稅政二處、計財處、信息處共同組成檢查組,對天山區(qū)地稅、縣局20__年5月至2013年4月的稅收執(zhí)法情況開展自查工作。以區(qū)局執(zhí)法督查內(nèi)容為重點,由各業(yè)務(wù)處(室)分別制定《檢查項目表》,內(nèi)容包括檢查路徑、檢查方法、抽查比例等。對查出的問題,當(dāng)場進行反饋,并要求天山區(qū)地稅、縣局限期進行整改。此次的考核結(jié)果納入市局目標(biāo)管理考核。
(二)接受區(qū)局督察內(nèi)審組對我局稅收執(zhí)法及相關(guān)工作進行檢查。作為被查單位我處積極配合督查工作,認真梳理督查結(jié)果,積極落實整改意見,及時出具反饋報告,為后期的整改工作打下基礎(chǔ)。使我局今后的稅收執(zhí)法工作質(zhì)量進一步提高。
(三)結(jié)合稅收工作實際,擴大執(zhí)法督察范圍。2013年1月,我處組織人員對全市各區(qū)(縣)局20__年至今,正在執(zhí)行和已經(jīng)終止的委托代征業(yè)務(wù)進行了摸底調(diào)查。對委托代征的范圍、稅種及計稅依據(jù)、代征期限、票證管理、手續(xù)費支付比例及支付方式進行了檢查規(guī)范,使執(zhí)法督察觸角涉及到稅收工作的各個層面,為我局執(zhí)法監(jiān)督的范圍進一步擴大打下基礎(chǔ)。
(四)認真開展制度廉潔性審查和優(yōu)化稅務(wù)行政審批檢查工作。今年4月,對全局系統(tǒng)各項規(guī)章制度和稅務(wù)行政審批項目的檢查,市局系統(tǒng)沒有違規(guī)出臺各項制度的現(xiàn)象,但是仍存在審批時限過長,審批程序過多,增設(shè)審批項目的問題,通過檢查要求各單位都予以清理和整改,提高了工作效率,方便了納稅人,優(yōu)化了納稅服務(wù)質(zhì)量。
(五)認真完成稅收宣傳月和法制宣傳教育及培訓(xùn)工作。
1.配合市國稅局牽頭開展稅收宣傳月活動,聯(lián)合稅政一處、二處,第一分局、征管處在“亞心網(wǎng)”進行“局長話稅收”在線訪談節(jié)目,通過稅務(wù)干部與廣大網(wǎng)民直接交流,答疑解惑,解決納稅人關(guān)心的熱點難點問題,起到了良好的宣傳作用。
2.認真整理歸納稅收政策熱點問題,通過案例的形式,運用納稅人通俗易懂方式在《晨報》、《晚報》、《經(jīng)濟報》等媒體開辟專欄,進行稅收政策的宣傳,收到了良好的效果。
3.在報紙開辟專欄,對5起稅務(wù)違法案件進行實名制曝光,對稅務(wù)違法行為納稅人起到了震懾作用。增強了全社會依法納稅的責(zé)任感。
4.結(jié)合稅收宣傳月在全局系統(tǒng)開展第十個“憲法、法律宣傳月”活動,并按要求上報總結(jié)。
5.組織全系統(tǒng)干部1300余人參加公職人員學(xué)法考試,購買教材,輔導(dǎo)培訓(xùn),在工作繁忙的情況下,指派人員參加全市統(tǒng)一閉卷考試,進一步增強了全體干部依法行政、維護穩(wěn)定和民族團結(jié)的意識。
6.按照年初我處的培訓(xùn)計劃,從市委黨校聘請教授對市局系統(tǒng)業(yè)務(wù)骨干進行依法行政業(yè)務(wù)培訓(xùn),對依法行政、《行政處罰法》、《行政強制法》等相關(guān)法律、法規(guī)進行系統(tǒng)學(xué)習(xí),并通過測試提高培訓(xùn)質(zhì)量。
(六)進一步加強規(guī)范性文件管理,完善業(yè)務(wù)類文件審核流程。按照規(guī)范性文件管理范圍“宜寬不宜窄”的原則,我處對各業(yè)務(wù)處(室)出臺的文件納入管理,各處(室)草擬的文件提請我處審核,屬于規(guī)范性文件的,按《烏魯木齊地方稅務(wù)局稅收規(guī)范性文件制定管理操作規(guī)程》的規(guī)定制發(fā);不屬于規(guī)范性文件的,按公文處理流程制發(fā)。有效防止不當(dāng)“紅頭文件”出臺。
按區(qū)局要求完成《稅收規(guī)范性文件制定管理辦法》實施后相關(guān)情況統(tǒng)計表及分析報告,為進一步做好規(guī)范性文件的管理打好基礎(chǔ)。
(七)稅收政策調(diào)研工作
1.3月中旬,烏魯木齊國際稅收研究會召開一屆六次常務(wù)理事會,總結(jié)了20__年度研究會工作,討論了2013年工作要點;宣讀了20__年度優(yōu)秀稅收科(調(diào))研論文表彰通報,為獲“優(yōu)秀論文組織獎”的五個單位頒發(fā)了獎牌。同時安排部署了2013年度課題和研究方向。
2.今年,烏魯木齊國際稅收研究會課題申報采取三個層次的形式,即:重點課題、專項性課題、群眾性課題相結(jié)合,重點課題和專項性課題注重深層次理論研究,有一定的指導(dǎo)作用,群眾性課題注重可操作性的探討,相輔相成,理論服務(wù)于實踐。今年研究會確定重點課題2個,專項性課題7個。
(八)上半年審理重大案件2起,涉稅金額1901多萬元。
(九)其他工作
1.制定并報送《烏魯木齊市地稅局法治機關(guān)創(chuàng)建活動實施意見》,不斷完善依法行政工作各項制度。
2.上報市 人大對《民族區(qū)域自治法》實施情況調(diào)研報告。
3.向市法制辦報送法制信息13篇,動態(tài)反應(yīng)我局依法行政工作情況。
4.為全面做好“六五”普法工作,總結(jié)上報《烏魯木齊市地方稅務(wù)局“六五”普法中期自查總結(jié)》,查遺補缺,認真做好普法依法治理工作。
5.按照市局統(tǒng)一安排,完成維穩(wěn)工作任務(wù),聽從指揮,統(tǒng)一行動,全處人員按時到崗,無一人因個人私事影響工作,體現(xiàn)了很強的團隊意識。
二、存在的問題
1.與上級機關(guān)及相關(guān)處室的溝通、協(xié)調(diào)不夠,造成有些工作被動,今后要積極加強與市委、市政府相關(guān)部門,區(qū)局及市局各業(yè)務(wù)處(室)的協(xié)作、交流,增強工作主動性。
2.我處上半年人員變動較大,有兩人調(diào)區(qū)局工作,新增人員需要一個適應(yīng)階段,工作中會出現(xiàn)銜接不暢的問題。
3.人員業(yè)務(wù)素質(zhì)和工作能力有待進一步提高。
三、下半年工作安排
1.積極與征管處配合,完成好下半年的稅收執(zhí)法督察工作。
2.進一步完善和規(guī)范重大稅務(wù)案件審理工作,同時提高重大稅務(wù)案件審理工作效率。
一是突出抓好重大活動通信保障工作。認真做好春運、“兩會”、“第五屆中國國際旅游節(jié)”及“中國興化第五屆千島菜花旅游節(jié)”期間的無線電通信保障工作;積極組織和配合教育、人事、公安等部門,加強對各類考試期間的監(jiān)測監(jiān)聽,圓滿完成研究生入學(xué)考試、省公務(wù)員考試、高考、大學(xué)英語四、六級、會計師、衛(wèi)生執(zhí)業(yè)資格考試期間的無線電保障任務(wù),查獲作弊案件一起,抓獲作弊嫌疑人2名,壓制可疑無線電信號5個,有力地打擊了利用無線電實施作弊的違法行為。我辦被市政府表彰為“全市應(yīng)急管理工作先進單位”。
二是突出抓好無線電管理“三服務(wù)”工作。走進公安局、文廣新局、供電公司、通信運營商、長江通信管理處等單位,溝通了解重點設(shè)臺單位無線電臺站設(shè)施及發(fā)展、改造情況。與公安局分管領(lǐng)導(dǎo)探討了關(guān)于拓展打擊對講機犯罪等方面的業(yè)務(wù)合作領(lǐng)域,與公安刑偵、治安支隊相關(guān)負責(zé)同志研究制定了關(guān)于流動“偽基站”的查處及聯(lián)合執(zhí)法等相關(guān)工作流程;與市文廣新局負責(zé)同志交流了擅自設(shè)置使用衛(wèi)星電視干擾器的管理措施,就聯(lián)合查處擅自設(shè)置使用衛(wèi)星電視干擾器進行磋商,向通信運營企業(yè)了解《市城市移動通信基站規(guī)劃》執(zhí)行情況,幫助其解決在基站建設(shè)及運行過程中遇到的困難和問題。
三是突出抓好臺站規(guī)范化管理工作。為深入貫徹落實國家及省相關(guān)文件和會議精神,根據(jù)省無管局《關(guān)于開展全省無線電臺站規(guī)范化管理專項活動的通知》要求,認真扎實開展無線電臺站規(guī)范化管理工作。制定實施方案,明確組織領(lǐng)導(dǎo)、工作任務(wù)和相關(guān)要求,與市經(jīng)信委聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于開展全市無線電臺站規(guī)范化管理專項活動的通知》,組織內(nèi)部培訓(xùn),集中學(xué)習(xí)相關(guān)文件并按要求進行B數(shù)據(jù)庫清理。
強化六項工作:
一是強化依法行政工作。上半年,我辦共受理行政許可事項17項,辦結(jié)17項,辦結(jié)率100%。開展行政執(zhí)法11次。根據(jù)網(wǎng)民舉報,對興化市林湖鄉(xiāng)廣電站違法使用衛(wèi)星干擾器現(xiàn)象進行了查處。4月,聯(lián)合公安、廣電等部門共同查處建市以來首起非法設(shè)置電臺案。6月,會同長江通信管理處、長航公安派出所、邊防聯(lián)合在長江段開展了“堅決取締大功率電臺保障船舶航行安全”專項活動?;顒庸矙z查機動船舶25艘,現(xiàn)場發(fā)放宣傳資料40余冊,為船主提供法律法規(guī)咨詢服務(wù)20多人次,現(xiàn)場拆除違規(guī)電臺1部,對個別船舶電臺超功率使用船主給予批評教育。開展行政審批事項清理工作,經(jīng)請示上級、專題討論、調(diào)查研究等方式,決定保留原有6項行政許可項目,并上報市深化行政審批制度改革工作領(lǐng)導(dǎo)小組。
二是強化頻率臺站管理工作。上半年,我辦共依法指配頻率44個,收回頻率6個,辦理新設(shè)臺站73個,為船舶申請呼號2個,核查執(zhí)照到期臺站58個,換發(fā)各類到期無線電執(zhí)照267份。開展各項工作調(diào)研,探索加強頻率臺站管理新方法。對全市業(yè)余電臺進行清理登記,整理形成我市業(yè)余電臺管理情況調(diào)研報告,從現(xiàn)狀、變化及下一步管理建議等方面對業(yè)余電臺管理提出了意見建議;加強對重點工程、重大項目頻率資源調(diào)研和服務(wù)保障工作,走訪市重大項目辦,了解2013年我市重點工程和重大項目的建設(shè)情況,分析其頻率需求并做好統(tǒng)計工作,收集匯總頻率需求情況并上報省局;組織開展無線電發(fā)射設(shè)備生產(chǎn)企業(yè)調(diào)研工作,對全市無線電產(chǎn)業(yè)進行摸底,了解無線電發(fā)射設(shè)備生產(chǎn)企業(yè)的生產(chǎn)產(chǎn)品、配套產(chǎn)品以及在研產(chǎn)品情況,形成調(diào)研報告并上報省局。
三是強化無線電監(jiān)測檢測工作。上半年,完成對四類常規(guī)頻段占用度監(jiān)測,累計固定監(jiān)測4962小時(其中2個固定站共監(jiān)測2162小時、4個小型站共監(jiān)測2800小時)。結(jié)合我市實際,研究制定了重點頻率保護實施辦法,重點加強對航空導(dǎo)航、鐵路調(diào)度、供電附控等頻率保護性監(jiān)測,累計監(jiān)測1023小時。查處了大眾汽車特約維修站等非法不明信號13個。迅速排查了電信分公司、泰興興浦化工、火車站等設(shè)臺單位干擾投訴7起,維護了設(shè)臺單位的合法權(quán)益。對靖江太和港務(wù)、靖江國信港務(wù)、泰興豪庭國際大酒店等單位進行了頻率預(yù)指配監(jiān)測,共監(jiān)測預(yù)指配38個頻點,進行新設(shè)臺檢測70部,執(zhí)照到期臺站檢測235部,檢測合格278部,合格率91.1%。
四是強化無線電管理宣傳工作。認真做好“防災(zāi)減災(zāi)活動周”和“節(jié)能宣傳周”相關(guān)宣傳工作,協(xié)調(diào)移動、電信和聯(lián)通三家通信運營企業(yè)向全市手機用戶發(fā)送公益短信,宣傳防災(zāi)減災(zāi)和節(jié)能知識,取得較好社會效果;積極參與第十七屆科普宣傳周活動,接待區(qū)市民代表和科普志愿者40余人實地參觀市無線電科普教育基地。加強信息宣傳工作,健全信息宣傳網(wǎng)絡(luò),明確專人負責(zé),制定考核指標(biāo),定期通報講評,上半年,我辦在市及以上各類媒體發(fā)表信息140篇,并有7篇專業(yè)論文被《人民郵電報》、《中國無線電》等國家級媒體刊用。
五是強化縣級無管建設(shè)。制定下發(fā)了《2013年市(區(qū))無線電管理工作考核細則》,從組織領(lǐng)導(dǎo)、臺站管理、信息宣傳、設(shè)臺服務(wù)及配合上級開展工作等方面,制定了科學(xué)的考核評分辦法,并與各市(區(qū))經(jīng)信委簽訂了無線電管理工作目標(biāo)責(zé)任書。在開展臺站核查、行政執(zhí)法、設(shè)臺服務(wù)、設(shè)備檢測、重大活動保障以及規(guī)費征收等專項任務(wù)過程中,注重與市(區(qū))經(jīng)信委協(xié)調(diào)聯(lián)動,有力推進了各項工作的開展。對市(區(qū))無管工作中遇到的問題和請示事項,及時給予解答和回復(fù),并結(jié)合工作進行面對面的指導(dǎo)和幫助。
六是強化機構(gòu)自身建設(shè)。扎實開展機關(guān)績效管理工作,年初確定年度重點工作目標(biāo)并被列入市經(jīng)信委年度工作目標(biāo)計劃書,細化分解制定每季度工作考核內(nèi)容和目標(biāo)完成時限,及時上報目標(biāo)計劃完成情況。認真開展規(guī)費征收工作,全面實行收費公示制度。規(guī)范財務(wù)和資產(chǎn)管理,4月份,我辦通過了市經(jīng)信委組織的財務(wù)內(nèi)審,根據(jù)省局文件要求,按序時進度認真開展無線電基礎(chǔ)和技術(shù)設(shè)施資產(chǎn)清核和分類登記工作。規(guī)范車輛使用管理和公務(wù)接待制度,完善了報批程序。
回顧上半年的工作,基本做到了時間過半、任務(wù)過半,但是在創(chuàng)優(yōu)創(chuàng)新、專業(yè)論文的撰寫等方面沒有達到預(yù)期目標(biāo),我們將在下半年工作中高度重視并認真加以改進。
二、關(guān)于下半年工作
下半年,按照省局和市經(jīng)信委統(tǒng)一部署,重點圍繞全年工作考核指標(biāo),繼續(xù)抓好十個方面的工作。
一是參與做好亞青會保障工作。根據(jù)省局明確的工作任務(wù),積極參與做好現(xiàn)場保障工作,嚴(yán)格遵守工作紀(jì)律,認真開展工作協(xié)調(diào),恪盡職守,勇于爭先,展示無管辦良好的精神風(fēng)貌和工作作風(fēng)。
二是切實加強對重點頻率保護性監(jiān)測。認真完成重要時期、重大活動期間以及有關(guān)考試期間的無線電通信保障任務(wù)。
三是推進行政審批改革工作。根據(jù)全市效能監(jiān)察要求,認真梳理權(quán)力事項,辦理網(wǎng)上運行事項“零差錯”,定期排查不足,不斷完善提高。優(yōu)質(zhì)高效完成績效考核工作目標(biāo),許可事項按時辦結(jié)率100%,行政權(quán)力公開運行工作規(guī)范有序。
四是認真做好臺站規(guī)范化管理工作。認真做好頻率臺站庫的完善工作,開展廣播電視、雷達站、專業(yè)固定臺和移動通信基站檢測。加強鐵路系統(tǒng)無線電臺站管理,建立健全臺站資料,建立長效管理機制,進一步推進全市無線電臺站規(guī)范化管理。
五是積極爭創(chuàng)全省無線電管理宣傳工作先進集體。認真籌劃與組織條例宣傳月活動,加強信息宣傳,完成信息、論文撰寫工作目標(biāo)。
六是加大行政執(zhí)法力度。定期開展執(zhí)法檢查活動,對不明信號查處、考試作弊等工作進行認真研究,提高案卷制作的數(shù)量與質(zhì)量。
七是夯實基礎(chǔ)技術(shù)設(shè)施建設(shè)。加強固定站、小型站、移動站、便攜設(shè)備的巡檢維護,進一步完善設(shè)備網(wǎng)絡(luò)的規(guī)范化建設(shè),安裝應(yīng)用設(shè)備網(wǎng)絡(luò)規(guī)范化管理系統(tǒng)。
八是進一步做好不明信號和干擾查處工作。建立與完善非法不明信號定期查處機制,及時監(jiān)測和查處違規(guī)設(shè)臺行為,及時排查設(shè)臺單位干擾投訴。