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金融相關(guān)法律范文第1篇

網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和信息技術(shù)的普及，使得P2P網(wǎng)絡(luò)借貸技術(shù)逐步趨向成熟，但是就目前的P2P借貸平臺的運(yùn)行現(xiàn)狀而言，還存在著諸多法律隱患。這就需要我們對P2P網(wǎng)絡(luò)金融借貸平臺的相關(guān)法律問題進(jìn)行深入探究，制定相應(yīng)的法律來有效地約束網(wǎng)絡(luò)借貸流程，并且加大對于網(wǎng)絡(luò)金融借貸平臺的監(jiān)管力度，進(jìn)一步有效地保障公眾的利益。

1 P2P網(wǎng)絡(luò)金融借貸的現(xiàn)狀分析

P2P網(wǎng)絡(luò)金融借貸作為一種新型的借貸模式，近年來正在得到快速的發(fā)展，網(wǎng)貸之家《2016年中國網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)年報》顯示，截至2016年12月底，網(wǎng)貸行業(yè)正常運(yùn)營平臺數(shù)量達(dá)到2448家，相比2015年年底減少了985家，全年正常運(yùn)營平臺數(shù)量維持逐級減少的走勢，與2015年數(shù)量大幅增加呈現(xiàn)截然相反的情況。2016年全年新上線平臺為756家，其中2016年第四季度僅新上線了38家，而2015年全年新上線平臺數(shù)量高達(dá)2451家，可見網(wǎng)貸行業(yè)已經(jīng)從“野蠻發(fā)展”階段邁向了“規(guī)范發(fā)展”的新階段。P2P網(wǎng)絡(luò)金融借貸與傳統(tǒng)的銀行貸款存在著較大的差異，與一般的民間借貸也不完全相同。從本質(zhì)上來說，P2P網(wǎng)絡(luò)金融借貸是一種金融創(chuàng)新模式，由于其完全以互聯(lián)網(wǎng)為平臺，因此在目前的發(fā)展中對于計算機(jī)、網(wǎng)絡(luò)具有較高的依賴性?，F(xiàn)在的P2P網(wǎng)絡(luò)金融借貸平臺不需要擔(dān)保和抵押，具有較為簡單的借款手續(xù)，貸款的成功率高，但貸款利率也相應(yīng)較高。而P2P網(wǎng)絡(luò)金融借貸之所以能夠得到快速的發(fā)展，也正因?yàn)槠淠軌驗(yàn)橥顿Y者帶來更高的利益。不過，在P2P網(wǎng)絡(luò)金融借貸的發(fā)展當(dāng)中，很多家P2P網(wǎng)貸平臺接二連三地出現(xiàn)諸如提現(xiàn)困難甚至跑路的問題。

2 P2P網(wǎng)絡(luò)金融借貸平臺的法律問題

2.1 法律關(guān)系分析

2.1.1 居間合同關(guān)系

P2P平臺以居間合同關(guān)系為發(fā)展核心，以促成借貸雙方交易為發(fā)展目標(biāo)。這一平臺能夠?yàn)榻栀J活動提供信息、催促還款、條件審核、資金劃撥以及信用等級評價等服務(wù)，三者構(gòu)成居間合同關(guān)系。P2P平臺不直接參與貸款合同制定，只是為其提供機(jī)會和相關(guān)服務(wù)，該平臺以中介機(jī)構(gòu)、居間人等形式普遍存在。

2.1.2 居間加擔(dān)保合同關(guān)系

部分P2P平臺為借款人提供本金以及利息保證時，以自身資金作為供應(yīng)資金資源，當(dāng)借款人未能按時還款時，該平臺會為其代還，并且代還之日即債權(quán)成立之時，在此期間，擔(dān)保合同關(guān)系由此產(chǎn)生。該平臺擔(dān)保本金及利息時，代表著中介功能和擔(dān)保功能的充分發(fā)揮，因此，促成了一定的居間加擔(dān)保合同關(guān)系。

2.1.3 借貸合同關(guān)系

國外學(xué)術(shù)界認(rèn)為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺是證券機(jī)構(gòu)，而國內(nèi)學(xué)術(shù)界的主流觀點(diǎn)則是將其歸納為準(zhǔn)金融機(jī)構(gòu)，但無論如何?ζ教?進(jìn)行定性，也無論平臺在此過程中擔(dān)任什么角色，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中最基礎(chǔ)的法律關(guān)系仍是借貸合同關(guān)系。其與傳統(tǒng)民間借貸所不同的是借貸過程中，資金、合同、手續(xù)等全部通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)。

2.2 法律風(fēng)險分析

2.2.1 中間賬戶資金風(fēng)險

現(xiàn)如今，P2P平臺中金融欺詐、攜款潛逃等現(xiàn)象多次發(fā)生，并且該現(xiàn)象影響了出借人的借款行為和借款信心。之所以會出現(xiàn)上述現(xiàn)象，主要是因?yàn)榻杩钊撕统鼋枞诉M(jìn)行資金交接時，中間需經(jīng)指定賬戶轉(zhuǎn)接。P2P平臺負(fù)責(zé)開通中間指定賬戶，它在一定程度上具備資金監(jiān)管和周轉(zhuǎn)功能。目前，主要負(fù)責(zé)中間賬戶資金支配的是P2P平臺，如果對中間賬戶監(jiān)管不及時、不全面，極易出現(xiàn)資金丟失以及欺詐等現(xiàn)象。

2.2.2 信息泄露風(fēng)險

P2P平臺針對借款人以及出借人進(jìn)行身份信息確認(rèn)時，需要雙方提供真實(shí)的職業(yè)信息、住址信息、電話信息、繳費(fèi)記錄、工作信息以及財產(chǎn)證明等。平臺掌握信息的同時，也相應(yīng)地帶來了信息安全風(fēng)險。現(xiàn)實(shí)社會中，經(jīng)常發(fā)生P2P平臺泄露個人信息等事件，并且信息泄露后被不法分子獲取、應(yīng)用，對個人造成一定損失。除此之外，P2P平臺保密工作不到位，或者保密技術(shù)不高級，都會不同程度地導(dǎo)致個人信息泄露。

2.2.3 非法集資風(fēng)險

借款人利用P2P平臺向不同的出借人進(jìn)行資金匯聚，因此，它存在一定的集資性質(zhì)。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中存在的借貸行為沒有制定嚴(yán)格的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，再加上外部環(huán)境監(jiān)管不到位，不法分子經(jīng)常打著網(wǎng)絡(luò)借貸的旗號進(jìn)行非法集資、融資、拓展業(yè)務(wù)。傳統(tǒng)參與借貸行為的人數(shù)較少，尚不具備集資性質(zhì)，現(xiàn)如今，借貸形式多樣、交易方式多元，這在一定程度上為非法集資創(chuàng)造了條件。

2.2.4 信用風(fēng)險

借款人未能按照合同約定的還款時間進(jìn)行還款時，信用擔(dān)保風(fēng)險隨之產(chǎn)生。利用P2P平臺實(shí)施借款活動的對象主要是小型企業(yè)、個體戶、工薪階層等，這些借款對象多數(shù)是被正規(guī)金融機(jī)構(gòu)淘汰的用戶，這類借貸者的信用能力較低。同時，P2P平臺未接入央行管理的征信體系，在此情況下，P2P平臺為其作擔(dān)保，當(dāng)發(fā)生擔(dān)保風(fēng)險時，部分平臺會因無法承擔(dān)而倒閉。另外，許多小規(guī)模和監(jiān)管不嚴(yán)的P2P平臺，銀行并未對其進(jìn)行資金托管，部分網(wǎng)貸平臺創(chuàng)辦的初衷便是為了詐騙，通過發(fā)假標(biāo)自融，利用管理不嚴(yán)的資金托管機(jī)構(gòu)等方式實(shí)施欺詐，“淘金貸”“天使計劃”等惡性詐騙案就是很好的例子。

3 P2P網(wǎng)絡(luò)金融借貸平臺監(jiān)管對策

3.1 明確P2P平臺法律性質(zhì)

雖然P2P平臺在我國的發(fā)展速度在不斷加快，但是該平臺的法律性質(zhì)尚未明確，這就導(dǎo)致監(jiān)管主體缺失。時至今日也未采取相關(guān)措施對P2P平臺直接進(jìn)行監(jiān)管。為此，我國應(yīng)建立完善的監(jiān)管體制，通過體系約束，減少非法集資、跑路以及金融詐騙等行為發(fā)生，促進(jìn)P2P平臺穩(wěn)健運(yùn)行。我們可以適當(dāng)?shù)叵蛎绹劝l(fā)達(dá)國家借鑒，學(xué)習(xí)先進(jìn)的監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)我國的實(shí)際發(fā)展情況，規(guī)范P2P平臺的發(fā)展，如定期向公眾提供P2P平臺工作報告、全面監(jiān)管P2P平臺的運(yùn)營活動等。

3.2 強(qiáng)化中間賬戶監(jiān)管

現(xiàn)如今，第三方平臺是借貸資金的主要管理者，借款人和出借人主要通過網(wǎng)絡(luò)平臺開展資金活動，于是對該平臺的資金進(jìn)行第三方托管極為必要。第三方資金托管是指資金流運(yùn)行在第三方托管公司，而不經(jīng)過平臺的銀行賬戶，平臺自身不參與交易過程中的資金流動，銀行或第三方托管公司在交易過程中直接管理投資資金的去向和用途，這些投資資金只能用于指定標(biāo)的的投資人，第三方托管制度能夠降低網(wǎng)絡(luò)資金非法變動的風(fēng)險，提高資金的安全性。在這種模式下，平臺無法接觸到投資人的投資資金，極大地降低了跑路風(fēng)險。

3.3 完善信貸征信體系

完善信貸征信體系，能凈化P2P平臺發(fā)展環(huán)境，美國等發(fā)達(dá)國家就是在此方面進(jìn)行了完善。我國應(yīng)強(qiáng)化P2P平臺與央行征信系統(tǒng)間的關(guān)系，加強(qiáng)二者間的合作；P2P平臺還應(yīng)加強(qiáng)個人信息保密工作，減少信息泄露風(fēng)險。

3.4 監(jiān)管風(fēng)險保證金

風(fēng)險保證金制度是在壞賬發(fā)生時，用保證金來償還投資人的本息。風(fēng)險保證金可以很好地保障投資人的資金安全，有效補(bǔ)償給投資人帶來的資金損失，提高資金的安全性。但如今許多號稱與銀行合作的風(fēng)險保證金，卻實(shí)為普通存款，平臺隨時可以輕松提走錢。部分P2P網(wǎng)貸平臺虛假宣傳或者夸大宣傳與銀行的合作。這時就需要相關(guān)部門監(jiān)管風(fēng)險保證金，確保平臺與銀行真實(shí)建立托管賬戶，并且確保專款專用，不允許平臺隨意提走風(fēng)險保證金。

金融相關(guān)法律范文第2篇

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[2][3]教育部中國特色社會主義理論體系研究中心（吳潛濤執(zhí)筆）.深刻理解社會主義核心價值觀的內(nèi)涵和意義[N].人民日報，2013-05-22.

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金融相關(guān)法律范文第3篇

論文關(guān)鍵詞：中小企業(yè)；融資；動產(chǎn)擔(dān)保；權(quán)利擔(dān)保

中小企業(yè)在我國國民經(jīng)濟(jì)中具有重要作用，已經(jīng)成為我國國民經(jīng)濟(jì)增長和協(xié)調(diào)運(yùn)行的基礎(chǔ)性力量，支持中小企業(yè)發(fā)展具有重要意義。一直以來，融資難都是制約中小企業(yè)快速發(fā)展又難于破解的主要問題之一。造成中小企業(yè)融資難的原因有許多，其中信貸融資難的主要因素則是金融機(jī)構(gòu)過于依賴土地和建筑物等不動產(chǎn)作為擔(dān)保物，而中小企業(yè)的主要資產(chǎn)卻多以動產(chǎn)和權(quán)利為主。基于緩解融資難現(xiàn)狀，支持、促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需求，越來越多的金融機(jī)構(gòu)、行政部門、企業(yè)積極創(chuàng)新融資擔(dān)保模式，并付諸于實(shí)踐。融資擔(dān)保模式創(chuàng)新過程中存在諸多的法律問題，值得我們關(guān)注并不斷探求完善相關(guān)法律制度的對策。

一、中小企業(yè)融資擔(dān)保模式創(chuàng)新的實(shí)踐

中小企業(yè)享有的權(quán)利種類繁多，擁有的動產(chǎn)資源豐富，這些動產(chǎn)與權(quán)利都可成為擔(dān)保物，因此，減少金融機(jī)構(gòu)對不動產(chǎn)擔(dān)保的依賴，創(chuàng)新中小企業(yè)融資擔(dān)保模式，具有廣闊空間和大好的前景。近幾年，在中國人民銀行的推動下和政府的支持下，金融機(jī)構(gòu)對動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保融資業(yè)務(wù)創(chuàng)新的力度不斷增加，取得了較好的效果。

（一）權(quán)利擔(dān)保融資的創(chuàng)新

1、用益物權(quán)擔(dān)保融資的創(chuàng)新

用益物權(quán)是指對他人的物在一定范圍內(nèi)，加以使用和收益的定限物權(quán)。《物權(quán)法》第184條規(guī)定，耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)不得抵押，但法律另有規(guī)定可以抵押的除外。除此之外，《物權(quán)法》對用益物權(quán)作擔(dān)保物并無限制，這為用益物權(quán)擔(dān)保融資提供了法律保障。實(shí)踐中，基于林地承包經(jīng)營權(quán)、采礦權(quán)、海域使用權(quán)等權(quán)利作擔(dān)保融資的模式，都屬于用益物權(quán)擔(dān)保融資創(chuàng)新的范疇。這些用益物權(quán)用于擔(dān)保融資，幫助了許多中小企業(yè)利用潛在價值得到所需信貸資金，并在一定程度上提高了放貸銀行的資金使用率。

2、財產(chǎn)權(quán)利質(zhì)押融資的創(chuàng)新

根據(jù)《物權(quán)法》第223條的規(guī)定，股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)、應(yīng)收賬款等財產(chǎn)權(quán)利可以出質(zhì)。實(shí)踐中，對于債權(quán)人而言，股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、應(yīng)收賬款等權(quán)利質(zhì)押的風(fēng)險較難控制，因此，金融機(jī)構(gòu)并不愿意接受這些財產(chǎn)權(quán)利質(zhì)押。近幾年，金融機(jī)構(gòu)關(guān)于財產(chǎn)權(quán)利質(zhì)押貸款的探索與創(chuàng)新主要是完善質(zhì)押融資中的權(quán)利價值評估、權(quán)利出質(zhì)登記、權(quán)利交易等相關(guān)操作環(huán)節(jié)，以此降低融資風(fēng)險，消除金融機(jī)構(gòu)的顧慮，推動權(quán)利質(zhì)押融資的發(fā)展。此外，金融機(jī)構(gòu)也在不斷探索拓展應(yīng)收賬款質(zhì)押的類別，由此出現(xiàn)了訂單質(zhì)押、旅游門票收費(fèi)權(quán)質(zhì)押等融資模式，這些融資模式把企業(yè)無形財產(chǎn)轉(zhuǎn)化為了動態(tài)資產(chǎn)，緩解了企業(yè)融資難的狀況。

3、其他權(quán)利擔(dān)保融資的創(chuàng)新

權(quán)利擔(dān)保融資模式創(chuàng)新的實(shí)踐還有很多，如簡陽農(nóng)村信用合作聯(lián)社推出的沙石開采權(quán)質(zhì)押貸款，嘉興銀行推出的排污權(quán)抵押貸款，義烏地區(qū)推行的商位使用權(quán)質(zhì)押貸款等等。這些權(quán)利擔(dān)保融資模式拓寬了企業(yè)的融資渠道，在一定程度上解決了企業(yè)融資難問題。

（二）動產(chǎn)擔(dān)保融資模式的創(chuàng)新

動產(chǎn)資源種類較多，融資空間廣闊，金融機(jī)構(gòu)不斷加大對動產(chǎn)擔(dān)保融資模式的創(chuàng)新力度，推出了油品、黃金、黃酒、大蒜等動產(chǎn)質(zhì)押貸款模式，再如山東恒泰農(nóng)村合作銀行推出的鋼結(jié)構(gòu)抵押貸款模式，這些新的擔(dān)保創(chuàng)新方式在一定程度上滿足了企業(yè)的資金需求、促進(jìn)了銀行貸款的良性循環(huán)。

（三）保證擔(dān)保融資模式的創(chuàng)新

保證擔(dān)保融資創(chuàng)新主要是聯(lián)保貸款模式，即三個或三個以上企業(yè)按自愿原則組成聯(lián)保體，銀行對聯(lián)保體成員進(jìn)行授信，成員之間相互承擔(dān)連帶責(zé)任的一種融資模式。根據(jù)行業(yè)、地域的不同，各銀行采用的中小企業(yè)聯(lián)保貸款模式亦不同，有聯(lián)保基金模式（協(xié)會聯(lián)保模式）、網(wǎng)絡(luò)聯(lián)保、行業(yè)聯(lián)保、聯(lián)貸聯(lián)保等多種模式。聯(lián)保貸款模式有利于成員間內(nèi)部監(jiān)督，相互督促及時還款，同時，還具有更強(qiáng)的靈活性、可變性、易操作性，聯(lián)保貸款為中小企業(yè)獲得了更多的信貸資金。

二、中小企業(yè)融資擔(dān)保模式創(chuàng)新中的法律困境

（一）相關(guān)法律規(guī)范不健全

中小企業(yè)融資擔(dān)保模式的創(chuàng)新與發(fā)展，需要相關(guān)法律制度的保護(hù)和扶持。而權(quán)利和動產(chǎn)擔(dān)保法律規(guī)范的不健全，導(dǎo)致中小企業(yè)融資擔(dān)保模式創(chuàng)新發(fā)過程中存在諸多問題。 　1、權(quán)利擔(dān)保的合法性缺失

（1）排污權(quán)抵押貸款缺乏法律依據(jù)

自2008年嘉興市推出排污權(quán)抵押貸款以來，排污權(quán)抵押貸款模式迅速在全國蔓延。關(guān)于排污權(quán)的法律性質(zhì)，學(xué)界有多種觀點(diǎn)：有學(xué)者主張排污權(quán)屬用益物權(quán)；有學(xué)者主張排污權(quán)具有準(zhǔn)物權(quán)屬性；有學(xué)者認(rèn)為，排污權(quán)是種新型的環(huán)境役權(quán)；有學(xué)者認(rèn)為，排污權(quán)屬于人役權(quán)。也有學(xué)者認(rèn)為，排污權(quán)進(jìn)入物權(quán)體系困難重重，而將排污權(quán)歸入合同債權(quán)既在理論上可取，又有助于排污權(quán)靈活運(yùn)作。然而，依物權(quán)法定主義，排污權(quán)并未作為物權(quán)得到法律上的承認(rèn)，其物權(quán)屬性不能確定。同時，排污權(quán)的環(huán)境役權(quán)、人役權(quán)、合同債權(quán)性質(zhì)也局限于理論探討，沒有得到立法機(jī)關(guān)的確認(rèn)。因此，排污權(quán)抵押貸款的實(shí)踐探索還缺乏法律依據(jù)，對于排污權(quán)的屬性、排污權(quán)抵押的可行性以及排污權(quán)交易的條件等問題都有待相關(guān)法律法規(guī)的確認(rèn)與完善。

（2）河道沙石開采權(quán)、商位使用權(quán)擔(dān)保貸款缺乏法律保障

2010年簡陽市探索出沙石開采權(quán)質(zhì)押融資模式，為保障這一模式順利實(shí)施，人民銀行簡陽市中心支行會同簡陽市水利局了《簡陽市河道沙石開采權(quán)質(zhì)押貸款管理辦法（試行）》。然而，對于沙石開采權(quán)的性質(zhì)，有學(xué)者主張河道沙石屬礦產(chǎn)資源，沙石開采權(quán)則屬于采礦權(quán)，若此種主張成立，則沙石開采權(quán)屬用益物權(quán)，沙石開采權(quán)擔(dān)保的方式應(yīng)為抵押。《水法》、《礦產(chǎn)資源法》及相關(guān)法律法規(guī)對沙石開采權(quán)性質(zhì)并沒有規(guī)定，因此，沙石開采權(quán)擔(dān)保是抵押還是質(zhì)押，滿足哪些條件此項(xiàng)擔(dān)?？梢猿闪ⅲ杂写嚓P(guān)法律法規(guī)予以明確規(guī)范。

目前，全國許多金融機(jī)構(gòu)推出了商位（鋪）使用權(quán)擔(dān)保貸款。對于商位使用權(quán)擔(dān)保是抵押還是質(zhì)押，商鋪使用權(quán)能否轉(zhuǎn)租等問題，現(xiàn)有法律法規(guī)的規(guī)定并不明確，有待進(jìn)一步規(guī)范。

2、動產(chǎn)質(zhì)押監(jiān)管法律法規(guī)不完善

隨著動產(chǎn)擔(dān)保融資的發(fā)展，動產(chǎn)質(zhì)押監(jiān)管這一融資擔(dān)保模式迅速興起。在實(shí)踐中，動產(chǎn)質(zhì)押監(jiān)管的一般操作模式為：債務(wù)人向銀行申請貸款并以動產(chǎn)進(jìn)行質(zhì)押擔(dān)保，銀行委托第三人（一般為物流企業(yè)，在動產(chǎn)質(zhì)押監(jiān)管中作為監(jiān)管人）代為監(jiān)管質(zhì)物，履行監(jiān)管責(zé)任，包括但不限于對質(zhì)物的數(shù)量、質(zhì)量的監(jiān)管，對債務(wù)人或出質(zhì)人出入庫權(quán)利予以限制和約束，必要時對債務(wù)人履行債務(wù)的能力予以監(jiān)管，發(fā)現(xiàn)有害于質(zhì)權(quán)人利益的情形時及時通知質(zhì)權(quán)人，防止損失的發(fā)生或擴(kuò)大。由于法律對“監(jiān)管”的概念并無明確規(guī)定，我國動產(chǎn)質(zhì)押監(jiān)管法律法規(guī)也不完善，動產(chǎn)質(zhì)押監(jiān)管實(shí)施過程中債權(quán)人與監(jiān)管人主要通過質(zhì)押監(jiān)管合同明確各自的權(quán)責(zé)。因此，訂立合同時未考慮到的風(fēng)險出現(xiàn)時，債權(quán)人與監(jiān)管人的權(quán)責(zé)分配就缺乏法律保障，所以，要積極完善動產(chǎn)質(zhì)押監(jiān)管的相應(yīng)法律法規(guī)，為動產(chǎn)質(zhì)押監(jiān)管業(yè)務(wù)的發(fā)展提供法律保障。

3、融資性擔(dān)保機(jī)構(gòu)行業(yè)規(guī)范的缺失

融資性擔(dān)保機(jī)構(gòu)對保證擔(dān)保融資模式的創(chuàng)新與發(fā)展起著舉足輕重的作用。由于缺少對擔(dān)保機(jī)構(gòu)的法律規(guī)范和行業(yè)管理，實(shí)踐中，擔(dān)保機(jī)構(gòu)擔(dān)保效力不足，不能發(fā)揮其應(yīng)有的作用。因此，要積極完善融資擔(dān)保機(jī)構(gòu)相關(guān)法律法規(guī)，明確融資擔(dān)保業(yè)監(jiān)管主體、為擔(dān)保機(jī)構(gòu)確定對等的權(quán)利與責(zé)任，消除現(xiàn)存的政策性障礙，健全擔(dān)保機(jī)構(gòu)的信用評價體系。

（二）法律環(huán)境的缺失

1、中小企業(yè)融資擔(dān)保缺乏法律的有力支持

目前，《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》等法律對擔(dān)保登記制度、擔(dān)保物流轉(zhuǎn)制度的規(guī)定不健全，這導(dǎo)致設(shè)定擔(dān)保難，實(shí)現(xiàn)擔(dān)保債權(quán)難。因此，要積極制定和完善各類擔(dān)保物的流轉(zhuǎn)制度和擔(dān)保登記制度，以推動動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保的發(fā)展，為中小企業(yè)融資擔(dān)保模式創(chuàng)新提供法律支撐。

2、征信立法的不足

金融相關(guān)法律范文第4篇

【關(guān)鍵詞】優(yōu)先股股權(quán)；法律困境；制度建立

隨著19世紀(jì)初期，優(yōu)先股在英國和美國的相繼在鐵路建設(shè)融資方面的出現(xiàn)，其產(chǎn)生和發(fā)展很好地調(diào)和了融資需求者與資金提供者之間利益分配的矛盾，解決公司在發(fā)行新股擴(kuò)大資本的同時所帶來的控制權(quán)被稀釋和擴(kuò)散的問題。在公司法中建立優(yōu)先股制度，有利于為我國企業(yè)提供多元化的融資工具，完善公司治理結(jié)構(gòu)，尤其是為風(fēng)險投資企業(yè)的發(fā)展提供制度保障。

優(yōu)先股在我國的發(fā)展實(shí)踐中出現(xiàn)了一些問題，法律體制的不健全以及資本市場的不成熟，使得上市公司大股東侵害中小股東利益的事件層出不窮的現(xiàn)狀，因此，如何建設(shè)和健全我國的優(yōu)先股制度應(yīng)當(dāng)成為當(dāng)下公司法改革中需要重點(diǎn)關(guān)注的問題。

一、優(yōu)先股的概念

美國《布萊克法律詞典》對優(yōu)先股的定義是：“一種給予其持有者在公司盈余分配和剩余財產(chǎn)分配中的優(yōu)先權(quán)的股份類別，這一股份通常沒有表決權(quán)?！?/p>

由此可見，優(yōu)先股最突出的優(yōu)先權(quán)體現(xiàn)在公司盈余優(yōu)先分配權(quán)和剩余財產(chǎn)優(yōu)先分配權(quán)，并且其優(yōu)先性是相對于普通股股權(quán)而言，而非債權(quán)。從權(quán)利性質(zhì)上說，優(yōu)先股是具有一定債權(quán)特點(diǎn)的股權(quán)，其股息固定一般在百分之七左右。因此在公司財務(wù)會計報表上被視為資產(chǎn)而非像債券被視為債務(wù)。西方國家公司法普遍允許公司根據(jù)自身融資需要和投資者的投資喜好來設(shè)計、發(fā)行不同類型、不同級別的股票。這些股票可以在盈余分配權(quán)、轉(zhuǎn)換權(quán)、表決權(quán)、回贖權(quán)等方面設(shè)定單獨(dú)和多重的權(quán)利，附屬多重權(quán)利的優(yōu)先股一般都被稱為高級優(yōu)先股。公司存續(xù)期間，優(yōu)先股股東一般不能要求公司返還股本，只能進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓，公司對股東支付的股息從稅后利潤中支付，不計入成本，不能進(jìn)行稅前扣減。

但是在大多數(shù)情況下，優(yōu)先股都沒有表決權(quán)，可以將其理解為優(yōu)先股股東以經(jīng)營決策方面的表決權(quán)為對價交換公司經(jīng)濟(jì)權(quán)益方面的優(yōu)先分配權(quán)，但在一定條件下優(yōu)先股股東有權(quán)主張恢復(fù)其表決權(quán)，通常是在優(yōu)先股股東合法權(quán)益受到侵害采取的法律救濟(jì)中所體現(xiàn)。

二、優(yōu)先股制度的發(fā)展

（一）我國優(yōu)先股相關(guān)法律制度的缺失

我國對于優(yōu)先股相關(guān)法律制度的建立仍然處于相對的空白階段，現(xiàn)有的相關(guān)法律文件中只有1992年國家經(jīng)濟(jì)體制改革委員會頒布的《股份公司規(guī)范意見》明確規(guī)定了優(yōu)先股制度，將優(yōu)先股與普通股作為公司發(fā)行的兩種基本類型股票進(jìn)行了規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定，公司發(fā)行的優(yōu)先股均為累積優(yōu)先股，股東享有優(yōu)先股利分配權(quán)、優(yōu)先剩余財產(chǎn)分配權(quán)、公司拖欠股利達(dá)3年時優(yōu)先股股東享有表決權(quán)。但是我國的《公司法》和《證券法》并沒有對于優(yōu)先股作出規(guī)定，使得優(yōu)先股在實(shí)際應(yīng)用中幾乎難以開展，只在中央和地方的行政性規(guī)章中得以反映。

（二）與西方優(yōu)先股法律制度比較

從西方國家的相關(guān)法律制度來看，優(yōu)先股作為一種重要的融資手段得到廣泛應(yīng)用，同時優(yōu)先股制度已經(jīng)有了成熟的運(yùn)作機(jī)制。例如：大陸法系國家對于優(yōu)先股的規(guī)定在法條中反映的較為詳盡，德國在其《德國股份公司法》中就對優(yōu)先股制度作了較為詳細(xì)的規(guī)定；而英美法系中對于優(yōu)先股制度作出一般的限制性規(guī)定，其制度應(yīng)用更多體現(xiàn)在實(shí)際應(yīng)用中公司章程的規(guī)定，由公司董事會設(shè)計不同種類的股份。在西方國家優(yōu)先股股利分紅一般不用交稅，而不用像普通股那樣需要對股利分紅繳稅，在我國普通股股息稅通常為百分之十。

三、優(yōu)先股制度有利于解決我國相關(guān)法律困境

首先，優(yōu)先股制度有利于完善我國對于外資企業(yè)的法律規(guī)制問題，補(bǔ)充我國關(guān)于國際投資法律制度的相關(guān)內(nèi)容。當(dāng)前外資企業(yè)無法認(rèn)購境內(nèi)企業(yè)發(fā)行的優(yōu)先股，不能在境內(nèi)設(shè)立的法人發(fā)行優(yōu)先股，優(yōu)先股還未得到我國關(guān)于外商投資法律制度的認(rèn)可。隨著我國企業(yè)在國際投資領(lǐng)域的發(fā)展，優(yōu)先股在平衡外方投資與中方擔(dān)心企業(yè)喪失控股權(quán)之間的利益沖突問題上的優(yōu)勢將使其成為我國接納國際投資時必然出現(xiàn)的新形式。

其次，對于優(yōu)先股制度的建立有利于解決國有企業(yè)相關(guān)法律思想與制度的困境。當(dāng)前國有股份對于公司的控制權(quán)一定程度上遏制企業(yè)遵循市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，同時對于避免國有資產(chǎn)的流失又是我國相關(guān)法律制度必須解決的問題，因此通過法律途徑將優(yōu)先股轉(zhuǎn)換國有股的思想有利于改變傳統(tǒng)法律思想對于國有股的觀念同時保證國家利益的實(shí)現(xiàn)。

再者，優(yōu)先股制度的建立與完善有利于改善我國對于融資領(lǐng)域的法律規(guī)制?，F(xiàn)階段我國企業(yè)融資主要依靠普通股和債券，優(yōu)先股作為地位居于兩者中間的全新融資概念對于我國企業(yè)融資法律觀念的進(jìn)步有重要意義，擴(kuò)展我國金融法的研究內(nèi)容和調(diào)整范疇，同時與國際金融法律相關(guān)法律思想和制度接軌。

最后，優(yōu)先股制度的建立有利于豐富公司法與證券法的相關(guān)理論并且指導(dǎo)公司的實(shí)踐運(yùn)作。例如優(yōu)先股作為防御敵意公司收購的重要金融工具在西方國家普遍適用，被稱之為“毒丸”策略，然而我國現(xiàn)行的公司法與證券法中并沒有優(yōu)先股的相關(guān)規(guī)定，只是明確規(guī)定公司發(fā)行的普通股相應(yīng)的法律制度。因此通過對優(yōu)先股法律性質(zhì)，股權(quán)保護(hù)等方面的研究有利于拓展我國公司法的規(guī)制范疇，明確其在剩余利潤分配權(quán)和索償權(quán)等問題上與普通股的區(qū)別，完善公司經(jīng)營管理制度，填補(bǔ)我國在相關(guān)法律制度構(gòu)建上的空白。

四、建立我國優(yōu)先股法律制度

首先，要對于現(xiàn)行公司法進(jìn)行修改，明確優(yōu)先股的概念，將其上升到公司法層面而非停留在中央和地方的行政性規(guī)章層面。另外要明確所發(fā)行優(yōu)先股的類別，公司章程中應(yīng)當(dāng)就優(yōu)先股股利是否可累積，是否可轉(zhuǎn)換為普通股以及轉(zhuǎn)換條件，是否可回贖以及該回贖為強(qiáng)制性的或是自愿的，有無表決權(quán)以及行使表決權(quán)的限制做出明確規(guī)定。

其次，對于優(yōu)先股所占公司股本總額的比例作出限制性規(guī)定。大陸法系國家一般都對公司發(fā)行無表決權(quán)優(yōu)先股的面值總額所占公司所有發(fā)行在外的股票的面值總額設(shè)置了上限。例如德國公司立法不允許無表決權(quán)股的面值總額超過整個基本資本總額的一半。避免由于不具有表決權(quán)的優(yōu)先股所占股本比例過大，少數(shù)普通股股東可通過持有較少股本控制公司。對于此可借鑒德國公司法的相關(guān)規(guī)定，將所占比例限制在二分之一以下。

再次，優(yōu)先股股利分配中的規(guī)制和權(quán)益保護(hù)。由于優(yōu)先股的相對于普通股的優(yōu)先性導(dǎo)致優(yōu)先股股東與普通股股東之間的利益沖突，同時優(yōu)先股通常不具有表決權(quán)，無法參加公司的經(jīng)營決策；并且優(yōu)先股股東作為公司股東無法擁有公司債權(quán)人同等的法律保護(hù)和救濟(jì)，其股利分配權(quán)實(shí)際上要受到董事會決策的限制。

在實(shí)務(wù)操作中，優(yōu)先股股東在簽訂投資協(xié)議時應(yīng)當(dāng)對優(yōu)先股設(shè)定多重附屬權(quán)利，通過設(shè)計高級優(yōu)先股來使自身利益的保護(hù)程度最大化。例如在協(xié)議約定的情形出現(xiàn)時，擁有將優(yōu)先股強(qiáng)制轉(zhuǎn)換為普通股的權(quán)利和強(qiáng)制要求公司按照合理價格贖回的權(quán)利等等。

對于股利分配的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)通過立法充分授權(quán)在公司章程中予以規(guī)定，但要相應(yīng)的作出限制性規(guī)定。例如對于股息的累積，可由公司與投資者約定是否發(fā)行累積優(yōu)先股，但在約定不明確的情況下應(yīng)當(dāng)視為累積優(yōu)先股，充分保護(hù)優(yōu)先股股東的利益的。表面建立在自愿基礎(chǔ)之上，但本質(zhì)上仍是一種強(qiáng)迫。因?yàn)槿绻麅?yōu)先股股東同意交換，則失去累積的股利；如果拒絕，則面臨憑空產(chǎn)生的在股利和剩余財產(chǎn)分配上序位更優(yōu)越的股票的壓迫，實(shí)際上等同于其優(yōu)先權(quán)的喪失或削弱，優(yōu)先股股東面臨雙重?fù)p失。

參考文獻(xiàn)

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金融相關(guān)法律范文第5篇

關(guān)鍵詞:資本市場;逆向選擇;道德風(fēng)險;信心

中圖分類號:F830.9 文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A文章編號:1673-291X(2010)17-0088-02

今年是我國改革開放的第三十一年,在此期間,我國的資本市場也經(jīng)歷著一個飛速發(fā)展的階段,但也面臨著經(jīng)濟(jì)全球化等外部環(huán)境變化帶來的一系列挑戰(zhàn)。因此,在全球化的背影下審視和推動我國資本市場,要從全面建設(shè)小康社會和國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的全局來考慮和謀劃資本市場的發(fā)展定位,以實(shí)現(xiàn)更高水平的發(fā)展。

一、我國資本產(chǎn)品及其衍生品發(fā)展現(xiàn)狀

截至2009年底,我國境內(nèi)上市公司(A、B)總數(shù)達(dá)到1 708家,同比2008年新增83家。股票總發(fā)行股本24 523億股,同比2008年底新增2 376億股。但是,由于政策信息、莊家設(shè)置陷阱和一般投資人缺少投資知識。滬深兩市股票市場總市值還是有過從2007年底的32.7141萬億下降到2008年底的12.1366萬億,兩市市值共縮水63.9%。盡管,我國資本市場的各項(xiàng)數(shù)據(jù)均創(chuàng)造了歷史的新高,但是,股市在一段時期內(nèi)的漲落卻常常會動搖人們投資的信心,對于那些以保值和適當(dāng)增值為目的的普通中小股民更是如此。由于我國普通股民缺乏科學(xué)的投資知識來分散投資規(guī)避非系統(tǒng)風(fēng)險,更重要的是我國資本市場的不健全,即缺少可供普通股民使用的對沖產(chǎn)品以減少系統(tǒng)風(fēng)險。由此,導(dǎo)致2008年中國股市大跌時,大多數(shù)普通股民只能“望盤興嘆”。

二、我國資本市場中存在的問題及原因

(一)上市公司組成單一

1.大多數(shù)國有企業(yè)的流通股占其總發(fā)行股本的比例不高。2008年我國股票總發(fā)行股本18 900.12億股,但可流通股本卻只有6 964.97億股,約占總股本的36.85%。這表明我國資本市場的上市公司中國家股、法人股等非流通股所占比例過高,“一股獨(dú)大”現(xiàn)象普遍存在。

2.我國上市公司的資產(chǎn)負(fù)債率明顯低于我國企業(yè)的平均水平。長期以來形成的融資體制單一化導(dǎo)致了企業(yè)過度負(fù)債的問題。雖然大部分企業(yè)通過股份制改造成功上市,通過一系列發(fā)行新股、配股等手段獲得了一定的資金,但大多數(shù)國有企業(yè)的流通股不高,所以不能從根本上降低企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債率。

3.我國上市公司組成結(jié)構(gòu)不合理。截至2008年底,在1 625家上市公司中,國有企業(yè)比重大,而非國有企業(yè)比重小。大型傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)企業(yè)占大多數(shù),中小企業(yè)和非傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)企業(yè)占少數(shù)。然而這些大型企業(yè)的股權(quán)在短時期內(nèi)是不能流動的,這就對我國的資源造成了極大的浪費(fèi)。

(二)金融產(chǎn)品種類單一

我國傳統(tǒng)金融業(yè)務(wù)當(dāng)中產(chǎn)品結(jié)構(gòu)過于單一,信貸等傳統(tǒng)的零售業(yè)務(wù)領(lǐng)域仍然占我國銀行業(yè)務(wù)中的大多數(shù)。截至2008年底,我國城鎮(zhèn)儲蓄存款達(dá)到217 885億元,占各項(xiàng)存款資金總額538 406億元的40.47%。

這表明我國金融中介機(jī)構(gòu)中以商業(yè)銀行和信用社為主的存款機(jī)構(gòu)占據(jù)我國居民投資很大的市場。雖然以財務(wù)公司、共同基金和貨幣市場共同基金為代表的投資中介機(jī)構(gòu)的發(fā)展速度喜人,但在市場的規(guī)模和規(guī)范體制方面,其發(fā)展與國外發(fā)達(dá)的金融投資中介相比還有很大差距。在我國資本市場中的契約性儲蓄機(jī)構(gòu)中,由于我國國民的受教育度和物資生活水平仍較低,只有與社會保險中的五個險種的公司或基金相關(guān)的占有一定的市場,而人壽保險公司卻相對滯后。我國金融中介機(jī)構(gòu)發(fā)展的滯后性導(dǎo)致了我國金融產(chǎn)品缺乏多樣性,由此可供投資者選擇的投資種類也就相對貧乏。

我國金融衍生工具發(fā)展嚴(yán)重滯后,而衍生工具又是我國企業(yè)和個人投資者規(guī)避或分散經(jīng)營與投資風(fēng)險的重要手段之一?，F(xiàn)今交易的品種僅局限于大豆、有色金屬等,但是早在1991年我國就建立了商品期貨市場?？芍^啟蒙早、發(fā)展慢。中國金融期貨交易所(以下用中金所)于2006年9月8日在上海成立,它的成立代表著我國衍生產(chǎn)品進(jìn)入嶄新一頁。目前,中金所正積極籌劃推出股票指數(shù)期貨、期權(quán),并且深入研究開發(fā)國債、外匯期貨及期權(quán)等金融衍生產(chǎn)品。由于有幫助其使用者避險的特點(diǎn),進(jìn)而可以有效地降低系統(tǒng)風(fēng)險。如中小股票投資者可以使用空頭對沖,多頭對沖等手段規(guī)避股票的系統(tǒng)風(fēng)險。由此,極大地提高了我國中小投資者對我國資本市場的信心。

(三)資本市場相關(guān)法律滯后

我國改革開放初期國人缺乏經(jīng)驗(yàn),便以“摸著石頭過河”的方式建立了中國特色社會主義市場經(jīng)濟(jì),并形成了相關(guān)的理論體系。但是,我國市場經(jīng)濟(jì)理論體系是在改革開放和經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展過程中創(chuàng)建出來的,具有一定的滯后性和片面性。所以,我國資本市場的相關(guān)法律、法規(guī)也有同樣的弊病。個別違法、違背道德的投資者或投資機(jī)構(gòu)利用證券法等法律的不健全和空隙破壞資本市場的誠信和公平,嚴(yán)重影響了正常的市場秩序,打擊了普通投資者的信心。

資本市場中的信息不對稱意味著投資者將面臨著逆向選擇和道德風(fēng)險等問題,阻礙資本市場的高效運(yùn)行。風(fēng)險企業(yè)和不法分子急于向缺少投資知識或信息的投資者推銷證券,導(dǎo)致逆向選擇的問題可能降低投資者對資本市場的信心,進(jìn)而不愿涉足資本市場。更進(jìn)一步,一旦投資者已經(jīng)購買了某種證券,融資者就更可能從事風(fēng)險活動或進(jìn)行欺詐,這種道德風(fēng)險的問題也會打擊投資者因?qū)Y本市場的信心。

三、我國資本市場改革與發(fā)展的方向分析

我國資本市場已經(jīng)經(jīng)歷了30多年的改革與發(fā)展,完成了從無到有的歷史性階段,培養(yǎng)了1.5億多的投資者,建立了100多家的證券公司等中介機(jī)構(gòu)。伴隨我國宏觀經(jīng)濟(jì)以又好又快的方式不斷向前發(fā)展,我國資本市場也將迎來一個不斷發(fā)展壯大的明天。

(一)進(jìn)一步發(fā)展金融投資中介、豐富金融產(chǎn)品

進(jìn)一步發(fā)展金融投資中介。擴(kuò)大其服務(wù)對象,不但能夠提供企業(yè)的投資理財服務(wù),而且依據(jù)普通投資者風(fēng)險規(guī)避心理能夠提供科學(xué)穩(wěn)健的投資理財工具。

金融中介機(jī)構(gòu)在一定范圍內(nèi)可以防范逆向選擇和道德風(fēng)險的問題,從而減少妨礙資本市場正常運(yùn)行的阻力。如果我國經(jīng)濟(jì)社會中有更多規(guī)范的金融中介機(jī)構(gòu),普通中小投資者就可以利用這類機(jī)構(gòu)降低資本市場中信息不對稱所帶來的風(fēng)險,小額儲蓄者也可以信賴中介機(jī)構(gòu)間接地參與到資本市場中來。

首先,投資機(jī)構(gòu)與個人投資者相比有更加專業(yè)的投資知識來甄別信貸風(fēng)險,從而可以降低由逆向選擇所造成的損失。其次,它們具有專門技術(shù)來監(jiān)督借款人的活動,進(jìn)而能降低道德風(fēng)險所造成的損失。再次,投資中介可以選擇資產(chǎn)組合來分散投資以規(guī)避風(fēng)險。

隨著資本市場相關(guān)法律、監(jiān)管體系和金融投資中介機(jī)構(gòu)的規(guī)范和發(fā)展,應(yīng)進(jìn)一步拓展資本市場的寬度和廣度。增加資本市場的層次,豐富金融產(chǎn)品及其衍生產(chǎn)品的種類。逐步培養(yǎng)以市場為主導(dǎo)的創(chuàng)新機(jī)制,充分調(diào)動市場各方參與主體的積極性,使我國資本市場為我國經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展建設(shè)起到應(yīng)有的作用。

(二)進(jìn)一步修改和完善我國資本市場的相關(guān)法律及監(jiān)管體系

改革開放以來,依據(jù)我國資本市場發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)及美國、歐洲等發(fā)達(dá)資本市場的成功經(jīng)驗(yàn),修改和完善我國資本市場的法律和監(jiān)管體系。使法律更加公平,機(jī)制更加健全,制度更加透明,市場體系更加安全與高效,相關(guān)上市公司和金融機(jī)構(gòu)執(zhí)行嚴(yán)格的準(zhǔn)入限制、準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)和審核過程更加公平與透明。嚴(yán)格約束信息的披露,要接受對相關(guān)賬簿的定期審查和報告,而且還必須向公眾公開一些信息。嚴(yán)格限制金融機(jī)構(gòu)所從事的業(yè)務(wù)活動和所持有的資產(chǎn)。禁止從事超過業(yè)務(wù)范圍外的活動,對金融機(jī)構(gòu)的競爭施以限制性的規(guī)定,防止相互之間肆無忌憚的競爭。

完善資本市場證券法等相關(guān)法律,減少由于信息不對稱而帶給投資者逆向選擇和道德風(fēng)險的問題。保證相關(guān)法律的執(zhí)行系統(tǒng)健全、執(zhí)法高效有力,做到有法可依、有法必依。切實(shí)落實(shí)相關(guān)法律責(zé)任制度。嚴(yán)厲打擊證券違法犯罪行為,規(guī)范資本市場運(yùn)行制度。限制企業(yè)信息的披露,保證投資者的合法權(quán)益,進(jìn)一步完善監(jiān)管體制,并使之合理高效地保障我國資本市場的公平、公開、公正及全體投資者的投資環(huán)境。

四、結(jié)論

我國在未來幾年應(yīng)從全球的視野和戰(zhàn)略的高度全面分析當(dāng)前國際國內(nèi)的經(jīng)濟(jì)形勢,突出強(qiáng)調(diào)加快資本市場發(fā)展方式轉(zhuǎn)變的重要性和緊迫性。促進(jìn)經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展的一系列戰(zhàn)略部署,繼續(xù)加強(qiáng)資本市場基礎(chǔ)性的制度建設(shè),進(jìn)一步完善體制機(jī)制建設(shè),逐步深化市場改革創(chuàng)新,平穩(wěn)推出創(chuàng)業(yè)板市場,有序推進(jìn)新股發(fā)行制度改革,不斷加大市場執(zhí)法和監(jiān)管力度。促進(jìn)我國股票市場功能穩(wěn)步發(fā)揮,增加投資者信心,保持市場總體平穩(wěn)運(yùn)行,為應(yīng)對國際金融危機(jī)、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展做出應(yīng)有貢獻(xiàn)。今后一個時期,我國資本市場的有關(guān)各方應(yīng)抓緊時機(jī),進(jìn)一步深化各項(xiàng)改革創(chuàng)新,進(jìn)一步完善市場穩(wěn)定運(yùn)行的基礎(chǔ)制度,堅持不懈地抓好市場監(jiān)管體系,引導(dǎo)和規(guī)范資本市場健康發(fā)展,充分發(fā)揮資本市場對經(jīng)濟(jì)的服務(wù),為轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式、調(diào)整經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、推進(jìn)自主創(chuàng)新等全局性工作貢獻(xiàn)力量。

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