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      法律存在的問題

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      法律存在的問題

      法律存在的問題范文第1篇

      關(guān)鍵詞:國土 整治 寧夏地區(qū) 問題法律對策幫助

      一、國土整治的基本內(nèi)涵

      國土整治是有針對性、目的性、計(jì)劃性地對國土資源進(jìn)行考察、開發(fā)、治理和保護(hù)的過程。其中的國土資源不僅指的是土地資源,還有大自然中除了土地外的森林、河流、山脈等土地上層空間資源以及土地下層的礦藏、石油、地下水等地下空間資源。

      在整個(gè)國土資源漫長復(fù)雜的整治過程中,法律起著最關(guān)鍵的作用。因此,我們要倡導(dǎo)建立和完善國土整治法規(guī),用法律解決國土整治中出現(xiàn)的各種問題,改善我國國土資源的利用現(xiàn)狀。國土整治工作的過程中需要的不僅是國家的立法保障,更重要的是需要人民群眾對此工作的支持。

      二、從原因角度分析國土整治中出現(xiàn)的問題

      (一)國土整治的過程程序混亂,缺乏相關(guān)的法律以及整治標(biāo)準(zhǔn)

      國土整治工作之所以出現(xiàn)各種各樣的難題,最重要的原因就是我國國土整治工作缺乏統(tǒng)一的法律和整治標(biāo)準(zhǔn),使得很多國土整治工作人員鉆了法律的空子,最終導(dǎo)致國土整治局面一片混亂。在西北、西南等欠發(fā)達(dá)地區(qū)更是缺乏相關(guān)的地方性法規(guī)和規(guī)章對國土整治工作的管理。例如寧夏地區(qū),寧夏地區(qū)就沒有相關(guān)嚴(yán)格的法律對土地的利用進(jìn)行規(guī)定,在真正整治的過程中工作人員沒有按照國家出臺(tái)的寧夏土地利用總體規(guī)劃的具體要求和目標(biāo)去操作。自從20世紀(jì)90年代以來,我國的國土規(guī)劃工作就處于擱淺狀態(tài),沒有統(tǒng)一的國土利用規(guī)劃對土地的目的、用途、使用原則等各方面做成規(guī)定。另外,就是我國存在著執(zhí)法不嚴(yán)的問題,導(dǎo)致很多土地的使用變得無效與混亂。

      (二)政府沒有充分發(fā)揮其監(jiān)督作用,沒有做到違法必究,執(zhí)法必嚴(yán)

      很多政府部門對于國土利用過程中發(fā)生的不負(fù)責(zé)任的商業(yè)行為,例如對土地的污染和資源的浪費(fèi)等問題,都置之不理。此外,由于我國在城管、土地、林業(yè)、漁牧、交通等部門的設(shè)置,形成了土地資源與環(huán)境管理的重疊現(xiàn)象與矛盾沖突點(diǎn),造成各個(gè)部門之間的權(quán)責(zé)沒有明確,導(dǎo)致政府各部門之間扯皮行為的頻發(fā)。

      (三)由于土地的污染現(xiàn)象嚴(yán)重,土地質(zhì)量逐漸下降

      由于我國國土整治工作的疏忽,加上粗放的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)方式,大量農(nóng)藥的使用,降低了土地的肥沃程度,甚至造成了農(nóng)耕地的土地退化,從而減少了糧食的產(chǎn)量,制約了中國農(nóng)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。雖然我國擁有部分土地污染的法律規(guī)定,但是對于大規(guī)模的污染現(xiàn)象卻沒有嚴(yán)格的法律條文的限制和制約,導(dǎo)致我國土地出現(xiàn)嚴(yán)重的污染現(xiàn)象,土地質(zhì)量逐漸下降。

      三、解決國土整治中出現(xiàn)的問題的法律對策

      出臺(tái)相對統(tǒng)一完善的《國土整治法》,填補(bǔ)國土法律的空白。使國土資源朝著好的、良性的發(fā)展方向去發(fā)展,引導(dǎo)國家的欠發(fā)達(dá)地區(qū)從傳統(tǒng)的粗放式的經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式向現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式轉(zhuǎn)變,減少資源的浪費(fèi)和污染物的排放。引導(dǎo)他們經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)業(yè)鏈條的延伸,鼓勵(lì)他們利用當(dāng)?shù)氐膬?yōu)勢向第三產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)變。例如寧夏,可以利用其美麗的旅游風(fēng)景點(diǎn)發(fā)展旅游業(yè)。

      在國土整治的過程中,要明確相應(yīng)管理部門的權(quán)利與義務(wù),將責(zé)任劃分到個(gè)人。設(shè)置專門的執(zhí)法和管理機(jī)構(gòu)和部門,對國土整治問題進(jìn)行專門、強(qiáng)制且權(quán)威的管理和制約,將國土整治的專管人員的工作職責(zé)以及權(quán)限進(jìn)行細(xì)致的劃分,讓整個(gè)整治工作變得有條不紊,而不是相互扯皮。國土整治規(guī)劃局應(yīng)該首先制定好國土規(guī)劃的開發(fā)目標(biāo)、方向和原則,然后交由專業(yè)、權(quán)威的國土整治部門進(jìn)行具體動(dòng)作的實(shí)施。

      國家應(yīng)該增加對國土整治工作的資金投入,尤其是對于欠發(fā)達(dá)地區(qū)。由于這些地區(qū)的經(jīng)濟(jì)條件受到限制,所以在具體的國土資源的利用上,為了追求更直接、更高的短期利益,他們不得不進(jìn)行不合法的整治工作。所以我們要倡導(dǎo)國家可以用向世界銀行貸款、捐贈(zèng)、社會(huì)融資等各種方式和渠道進(jìn)行資金的籌集工作。然后將更多的國土整治基金投入到更需要它的地方去,以減少這些地區(qū)的國土資源利用不當(dāng)現(xiàn)象和改善土地資源污染的情況。

      通過各種媒體進(jìn)行宣傳,提高公眾對于國土整治工作的監(jiān)督意識(shí),讓更多的群眾參與到監(jiān)督和實(shí)施過程中來。公眾是最公正的評判家,也是最有力的監(jiān)督武器。讓更多的公眾參與到國土整治的過程中來,有利于政策決策的公平、民主和科學(xué),這樣體現(xiàn)出了國家對公眾知情權(quán)和參與權(quán)的尊重,也會(huì)使政策更加符合人民群眾的實(shí)際生活的需求。公眾參與到?jīng)Q策中來也有利于推動(dòng)各種有利的國土整治政策的實(shí)施進(jìn)程,促進(jìn)社會(huì)的和諧發(fā)展。國土整治是一項(xiàng)關(guān)系到全社會(huì)發(fā)展的公共事業(yè),所以,必須要讓公眾也參進(jìn)來。通過公眾的支持和監(jiān)督,國土整治工作一定會(huì)更加順利。

      這些所有的措施適用于中國其他地區(qū)國土整治工作,當(dāng)然也適用于寧夏地區(qū)國土整治的工作。為了改變國土整治中出現(xiàn)的問題的現(xiàn)狀,包括寧夏在內(nèi)的中國各地必須采取這些措施來改善這種情況。

      四、結(jié)束語

      國土整治工作牽涉到整個(gè)社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步,它影響著國土資源的有效利用程度,也影響著我國經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展。因此我們要改變落后的國土利用觀,改變只重視經(jīng)濟(jì)效益的落后觀念,我們的國家才能取得國家與個(gè)人、人類與自然的和諧、可持續(xù)發(fā)展。

      參考文獻(xiàn):

      [1]吳迪.我國國土資源規(guī)劃與治理法律制度研究[D].東北林業(yè)大學(xué),2010

      法律存在的問題范文第2篇

          從上述新聞以及事件折射出以下法律問題:

          1、墳?zāi)褂袩o永久問題?

          2、墳?zāi)官徺I合同中的風(fēng)險(xiǎn)條款是什么?

          3、現(xiàn)行法律對于墓園類似出賣的墳?zāi)篂橛谰脡災(zāi)沟男麄魇沁m用何種法律?涉及欺詐時(shí),墳?zāi)官徺I者如何維權(quán)?

          對于,以上幾個(gè)問題,我個(gè)人理解如下:

          第一、墳?zāi)沟哪贡?墳?zāi)官徺I人具有所有權(quán),但對于墳?zāi)顾加玫耐恋夭痪哂兴袡?quán),僅具有使用權(quán)。

          根據(jù)《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定,土地的所有權(quán)的享有主體僅有兩大類,一為國家,二為集體,而對于個(gè)人顯然不具有土地所有權(quán),也就是我國的土地不存在私有的問題。從此點(diǎn)判斷,現(xiàn)在墳?zāi)顾加玫耐恋?要么為國家的土地,要么為集體的土地,一般在城市中,均為國家的土地,而在城市的墓園,顯然墓園所占用的土地應(yīng)該是國有用地,故此,更不用說墳?zāi)沟耐恋亓?。?對于墳?zāi)够蚰箞@這類土地,從性質(zhì)上區(qū)分,即不屬于住宅用地,也不屬于娛樂或者工業(yè)用地,僅能歸屬到綜合用地,而綜合用地的使用年限最長為50年,故而,也不可能是永久的使用權(quán),除非不斷的續(xù)期且國家準(zhǔn)許其續(xù)期。在此,須提及的是,現(xiàn)在,無論是農(nóng)村還是城市,都存在“生墳”之說,即活著的人怕以后過世了沒法入土為安,故而先行預(yù)留一個(gè)墳?zāi)菇o自己,但,這不代表墳?zāi)咕褪亲≌?畢竟這從性質(zhì)上就說不通,從情理上更不可能有活人把墳?zāi)巩?dāng)住宅。

          那么,墳?zāi)官徺I人聲稱的擁有墳?zāi)褂谰脵?quán)確切的說是被墓園經(jīng)營者忽悠了,應(yīng)該其擁有的是墓碑的永久權(quán),因?yàn)槟贡强梢苿?dòng)的且為墳?zāi)官徺I人出資購買的,有點(diǎn)類似于地上建筑物,此處請不要混淆我提及的類似,我所謂的類似僅是說對于地上建筑物,個(gè)人是可以擁有所有權(quán)的,但因其依附于土地且隨著自然的折舊而導(dǎo)致其永久也僅是書面意義上的。

          第二、墳?zāi)官徺I合同中應(yīng)關(guān)注購買墳?zāi)购蟮氖褂媚晗抟约百r償問題。

          墳?zāi)官徺I合同其實(shí)原理跟一般買賣合同類似,但因其購買的是墳?zāi)沟耐恋厥褂脵?quán),因此,在查閱合同條款時(shí)必須關(guān)注墳?zāi)沟氖褂媚晗奘欠癯^綜合用地的年限,同時(shí)查明,墓園總體剩余的國有土地使用年限,因?yàn)?每個(gè)墳?zāi)沟耐恋厥褂媚晗薏坏贸^墓園的土地使用年限,否則,一旦國家收回土地,則具體墳?zāi)官徺I的土地使用年限超過部分因國家收回而無法履行。由此也帶來了,對于出現(xiàn)類似墓園經(jīng)營者違約時(shí),如何賠償?shù)膯栴},必須具體且具有操作性。

      法律存在的問題范文第3篇

      關(guān)鍵詞 法律援助 法律資源 權(quán)威

      作者簡介:黃桂中,廣西壯族自治區(qū)桂林市法律援助中心律師,研究方向;法律方面。

      應(yīng)當(dāng)承認(rèn)法律援助制度的出現(xiàn)對于現(xiàn)實(shí)的法律資源的分配,以及法律的運(yùn)用的普及性都是一個(gè)很好的增強(qiáng)。而且有效的法律援助制度的運(yùn)用,可以說同樣的對于法律本身的權(quán)威和公正的適用都意義非凡。無論是公共資源的使用,或者是授權(quán)委托其他法律資源的運(yùn)用,都可以說彌補(bǔ)了現(xiàn)實(shí)的法律運(yùn)用的狀況。現(xiàn)階段的法律援助的發(fā)展,已經(jīng)日趨專業(yè)化和正規(guī)化,逐步有一定的模型。不過由于經(jīng)濟(jì)文化水平的限制,以及政治經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不平衡的現(xiàn)狀,使得我們在這方面還有很多值得提高的地方,需要我們進(jìn)行改善。因此,就需要結(jié)合現(xiàn)狀,根據(jù)已有的條件和因素,盡可能地進(jìn)行內(nèi)部的修補(bǔ)和整改,來保證法律援助制度能夠得到更進(jìn)一步的發(fā)展。

      一、法律援助問題簡介

      (一)法律援助的定義

      法律援助本身起源于西方,其最早的含義是法律上的急救,就是指對于沒有能力使用法律資源的人來提供免費(fèi)或者折扣的法律資源服務(wù)的活動(dòng)。應(yīng)當(dāng)說這方面主要是指辯護(hù)人服務(wù),當(dāng)人沒有專業(yè)的律師進(jìn)行法律指導(dǎo),也可能在訴訟中對于法律的運(yùn)用遇到一些困難。而通過法律援助的實(shí)施,則可以對于法律的運(yùn)用有著更好的幫助。法律援助中主要的內(nèi)容就是律師服務(wù),通過這方面的法律幫助,也將使得相對人能夠得到比較妥當(dāng)?shù)姆蓹?quán)利上的保護(hù)。

      應(yīng)當(dāng)說法律援助本身是一種公益行為,而不是一般的契約行為。由于法律援助針對的是法律資源享有方面的不平衡狀況進(jìn)行補(bǔ)全,因而實(shí)際上是給與相對人權(quán)利的保證。因此,從定義方面來說,法律援助屬于典型的公益行為。而被援助人本身是有權(quán)利使用法律資源的,只是限于條件無力運(yùn)用,因而需要通過法律援助的行為來幫助其確立權(quán)利的行使。

      (二)法律援助的要素

      法律援助的主體,一般而言是公共組織下的律師、法律工作者和志愿者等等。這些是為了進(jìn)行法律援助,給予沒有能力使用法律服務(wù)的人員的幫助的主要存在。由于法律資源的運(yùn)用差距方面主要在于律師服務(wù),因此可以認(rèn)為其主要方式就是這些。作為援助主體應(yīng)當(dāng)以職業(yè)精神來面對所面對的事務(wù),從而做到盡職盡責(zé)。

      就法律援助的方式來說,一般而言是對于相關(guān)的律師費(fèi)用等方面有所減免,并且對于相對人進(jìn)行法律資源和知識(shí)等方面的幫助,來保證相對人能夠?qū)τ诜傻臋?quán)利以及自身的合法利益進(jìn)行有效的認(rèn)識(shí)和保護(hù)。援助應(yīng)當(dāng)是無償或者收取低廉費(fèi)用的,否則不為援助,對于援助方式來說,必然的不能離開其本身的公益行為的性質(zhì)。

      而法律援助的客體,一般來說則是那些本身沒有能力承擔(dān)律師資源使用的人,包括貧困殘疾等一些無力進(jìn)行承擔(dān)的狀況。而法律本身應(yīng)當(dāng)普遍適用,也應(yīng)當(dāng)盡可能的保證資格和機(jī)遇的平等,因而這些在資源方面的先天性缺失是不應(yīng)當(dāng)被鼓勵(lì)的,也應(yīng)當(dāng)?shù)玫揭欢ǖ膸椭鷣硎沟梅傻墓缘玫礁玫谋WC。

      二、法律援助的價(jià)值

      (一)援助弱勢群體

      對于弱勢群體的援助也可以說是看得見的,通過這樣的方式對于不能夠通過自己力量來進(jìn)行律師服務(wù)申請的狀況必然的會(huì)得到一定的緩解。而且可以說保證了相對人能夠得到正常的法律服務(wù),對于其本身權(quán)利的保障來說是非常的重要的。由于相對人本身?xiàng)l件的欠缺,往往在訴訟中就處于弱勢地位,而法律服務(wù)的缺失則會(huì)使得這樣的狀況雪上加霜,更難以保證能夠?qū)τ谄浜戏?quán)利進(jìn)行保障。因此可以說法律援助的實(shí)施,使得受援助方能夠有機(jī)會(huì)站在同樣的基礎(chǔ)上,用相同的基礎(chǔ)來維權(quán)。

      由于一個(gè)人享受正常的法律服務(wù)應(yīng)當(dāng)是其基本的權(quán)利,而且本身就不是所有人都能夠自主的了解和使用,必然的就需要進(jìn)行資源上的重組和運(yùn)用。對于相對人來說,法律服務(wù)的接受應(yīng)當(dāng)有其自身的合理性,也能夠緩解自身的資源不足帶來的先天性差距。

      (二)保證訴訟公平性

      訴訟公平的保證,就需要有一個(gè)相對平等的平臺(tái)作為基礎(chǔ),來使得訴訟本身具有足夠的公正性。但就現(xiàn)實(shí)情況來說,雙方在法律服務(wù)的享受方面,本身就很難達(dá)到公平的狀況,因而也需要承認(rèn)基礎(chǔ)性因素在一定情況下會(huì)影響到訴訟的效果。因此在這樣的條件下,就有必要強(qiáng)調(diào)法律援助對于訴訟的公平性的作用了。

      可以說法律援助等同于彌補(bǔ)了一個(gè)方面的服務(wù)空白,也為相對困難的一方提供了基礎(chǔ)上平等的機(jī)會(huì)。這本身就是比較典型的平等性的表現(xiàn),也必然的會(huì)進(jìn)一步的完善公平環(huán)境的塑造,可以說不僅對于訴訟本身有作用,對于法律援助的主體的宣傳以及擴(kuò)展業(yè)務(wù)來說,都是有著非常明顯地幫助的。

      (三)實(shí)現(xiàn)法律價(jià)值

      法律價(jià)值的實(shí)現(xiàn)可以說也是法律援助的重要意義了。對于法律來說一直以來都在強(qiáng)調(diào)普遍性和公正性,但是現(xiàn)實(shí)狀況的差距以及制度設(shè)計(jì)方面的一些難以兼顧的情況使得有些地方并不能盡如人意,我們也不得不面對一下先天性障礙導(dǎo)致無法有效的發(fā)揮出法律的公平價(jià)值的狀況。在這樣的情況下,就不能不借助公共力量,對于這樣的調(diào)價(jià)方面的缺陷進(jìn)行彌補(bǔ)和糾正,從而保證法律對于自身價(jià)值的實(shí)踐和修補(bǔ)。

      應(yīng)當(dāng)說法律援助出現(xiàn)就是為了使得現(xiàn)實(shí)和理論一定程度上的脫節(jié)而修補(bǔ)的,畢竟現(xiàn)實(shí)狀況下法律本身就不是萬能的,在實(shí)際的使用過程中局限性會(huì)更加明顯。因而自身的完善以及盡可能地去加強(qiáng)和彌補(bǔ),可以說至關(guān)重要。法律的理論設(shè)計(jì)畢竟不可能完全符合實(shí)際,,更不可能完全妥協(xié)于實(shí)際,總有一些需要提高和促進(jìn)的地方,而需要相關(guān)的手段進(jìn)行補(bǔ)充,至少在實(shí)現(xiàn)價(jià)值之前,不可能沒有替代者,也不可能在價(jià)值被提倡的同時(shí),在現(xiàn)實(shí)中被完全的拋棄。 三、法律援助現(xiàn)階段遇到的困難

      (一)法律援助的相關(guān)法律規(guī)范不夠明晰

      可以說法律規(guī)范不夠明確的問題是比較嚴(yán)重的,現(xiàn)階段對于法律規(guī)范的主要規(guī)定在于作為行政法規(guī)的《法律援助條例》之中,再加上一些地方制定的法規(guī)和規(guī)章。需要承認(rèn)這個(gè)效力等級并不至于很低,而且相對而言也有一定的層次性和系統(tǒng)性。但是現(xiàn)階段隨著法律援助制度本身的迅速發(fā)展,體系化權(quán)威性略微缺乏的狀況,依然成為困擾法律援助制度有效發(fā)揮的重要原因。

      而且需要承認(rèn)我們現(xiàn)階段的行政法規(guī)對于法律援助的規(guī)范可以說有很大的籠統(tǒng)性,對于大量的細(xì)節(jié)問題沒有很好地進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)制,而使得這些方面需要更低層次的法律規(guī)范進(jìn)行補(bǔ)全,而這樣就可能會(huì)出現(xiàn)一些沖突的狀況,而且是沒有上位法調(diào)節(jié)的沖突和不平衡。在這樣的狀況下,明顯會(huì)更加有對于法律援助進(jìn)行有效地制度建設(shè)的需要。

      (二)法律援助的增長與現(xiàn)實(shí)需求尚有差距

      應(yīng)當(dāng)說現(xiàn)階段的法律援助的發(fā)展已經(jīng)到達(dá)了比較迅速的地步,但是相對于法律援助的需求來說,可以說還是有相當(dāng)?shù)牟罹嗟?。對于我國這樣的政治經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡程度極高,而且還沒有擺脫發(fā)展中國家地步的狀況,對于法律援助普及的需求可以說是非常的明顯的。由于法律本身的普及程度就不是很高,再加上狀況的不統(tǒng)一,因而實(shí)際上需求極大,對于現(xiàn)階段的法律援助工作本身的服務(wù)量來說,可以認(rèn)為是一個(gè)極大的挑戰(zhàn)。

      由于相對來說律師的數(shù)量并不是很多,而法律把基層工作者和志愿者更加數(shù)量稀少,以及分部不均等的問題非常的明顯(法律援助最大的需求還是在貧困地區(qū),但是這樣的地方法律資源本身也不夠豐富)。因而面對日益增長的對于法律援助的需求來說,可以說供不應(yīng)求,也有必要對于自身一定的改善來緩解相關(guān)的狀況。

      (三)法律援助的基礎(chǔ)和保障還有提高之處

      法律援助的基礎(chǔ)是需要有一定的支持的,本身由于主體需要無償?shù)倪M(jìn)行,因而相對來說必然的就需要公共方面提供一定程度的資金和人力等保障。但是從現(xiàn)階段的支出等狀況來分析,由于所需要進(jìn)行的法律援助的數(shù)量確實(shí)比較巨大,而且相對來說在更加急需的地區(qū)進(jìn)一步缺乏,因而作為保障的費(fèi)用因素可以收受到了很大程度的限制,對于法律援助的正常發(fā)揮效果還需要一定的改善。另一方面就是律師本身對于法律援助的態(tài)度比較應(yīng)付,缺少有效和積極的方式來促進(jìn)法律援助的有效實(shí)施,再加上實(shí)際上并沒有什么明確的評價(jià),相對人也很少會(huì)對于這樣的評價(jià)進(jìn)行正確客觀的衡量,從而使得法律援助在效果方面進(jìn)一步的受到影響。

      四、針對法律援助進(jìn)行有效加強(qiáng)的建議

      (一)完善法律體系的構(gòu)建

      法律體系的完善構(gòu)建,最重要的就是要對于法律援助盡可能地進(jìn)行統(tǒng)一的原則性規(guī)定,并且對于各地方的沖突性規(guī)定進(jìn)行有效的約束和規(guī)制。應(yīng)當(dāng)說法律援助條例本身是符合當(dāng)時(shí)的社會(huì)條件和需要的,但事情是變動(dòng)之下需要進(jìn)行改動(dòng)的地方還是有一些的。比如說就需要進(jìn)一步的規(guī)范對于法律援助的評價(jià)系統(tǒng)以及對于效果的制約等等,也需要對于主體的行為進(jìn)行規(guī)制,并且確定法律援助的具體范圍。如果能夠?qū)τ诜稍M(jìn)行專門的法律設(shè)計(jì),并且上升到法律的級別層次,則必然的會(huì)有更好的效果。另一方面也要進(jìn)行一定的下放工作,通過對于地方的授權(quán)以及對于實(shí)際情況的掌握,都能夠更進(jìn)一步的加強(qiáng)靈活性。由于各地的具體情況不同,在上位法進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)定的前提下,也需要通過地方的結(jié)合實(shí)際的方式,來做出更加符合現(xiàn)實(shí)狀況的規(guī)范。

      (二)改善法律援助的方法的多元性

      法律援助本身的方式也應(yīng)當(dāng)盡可能的保證一定的靈活性,由于我國的現(xiàn)狀是律師的數(shù)量不足,不論是對于本身的訴訟或者是法律援助來說都是如此。因而對于法律援助而言必然的會(huì)存在變通的狀況,在堅(jiān)持盡可能地依靠專職律師進(jìn)行法律援助的同時(shí),也自然需要對于社會(huì)律師等其他法律人員的參與保證允許的狀況。而且更需要盡可能的擴(kuò)大專門的法律援助律師隊(duì)伍,來保證能夠滿足需要。

      (三)進(jìn)一步加強(qiáng)對于法律援助工作的基礎(chǔ)性設(shè)置

      應(yīng)當(dāng)說基礎(chǔ)性的援建對于法律援助來說依然是不可缺少的,畢竟任何事物都無法離開物質(zhì)基礎(chǔ)來單獨(dú)的存在。因而進(jìn)行法律援助的專項(xiàng)資金的設(shè)置,以及政府對于法律援助的專項(xiàng)支持,其實(shí)都有自己的必要性。另外,也需要盡可能的鼓勵(lì)和引導(dǎo)社會(huì)支持,從資金到人員的各方面的支持,才能夠使得法律援助在基礎(chǔ)方面得到更加穩(wěn)定的建設(shè),從而促進(jìn)法律援助效果的正常發(fā)揮。

      法律存在的問題范文第4篇

      關(guān)鍵詞:建筑工程施工監(jiān)理問題法律責(zé)任

      現(xiàn)在的房子經(jīng)常出現(xiàn)不是天窗漏水就是衛(wèi)生間漏水或者墻面、地面開裂等令人煩惱的建筑質(zhì)量問題,甚至建筑物倒塌的事故也時(shí)有發(fā)生,提高建筑質(zhì)量已成為各級政府十分關(guān)注的問題。質(zhì)量是建筑本身的真正生命,也是社會(huì)關(guān)注的熱點(diǎn)。在建筑施工過程中任何一個(gè)環(huán)節(jié)、任何一個(gè)部位出現(xiàn)問題,都會(huì)給工程的整體質(zhì)量帶來嚴(yán)重的后果。監(jiān)理作為工程監(jiān)督的一個(gè)重要體系,是加強(qiáng)工程質(zhì)量的重要保證因素。

      1.建筑監(jiān)理單位的現(xiàn)狀及存在的問題

      1.1建筑監(jiān)理單位的現(xiàn)狀

      中國監(jiān)理經(jīng)過十幾年的發(fā)展,在數(shù)量上有了很強(qiáng)的體現(xiàn),但是在質(zhì)量上卻有著很大的差距。目前存在的監(jiān)理單位中,真正有實(shí)力、有業(yè)績、有信譽(yù)的監(jiān)理單位只占不到一半,多數(shù)監(jiān)理單位都達(dá)不到監(jiān)理水平的要求。這一部分監(jiān)理企業(yè)只所以能生存,和中國監(jiān)理市場發(fā)展不規(guī)范是相關(guān)聯(lián)的。即使有信譽(yù)的監(jiān)理企業(yè),也難以適應(yīng)監(jiān)理的全過程、全方位要求。造成這種情況的深層次原因就是建筑市場的發(fā)展不規(guī)范,制約了監(jiān)理企業(yè)的發(fā)展,違背了市場經(jīng)濟(jì)優(yōu)勝劣汰的法則。

      1.2建筑監(jiān)理單位存在的問題

      造成中國現(xiàn)今監(jiān)理業(yè)水平較低的原因與監(jiān)理業(yè)人員結(jié)構(gòu)、人才培養(yǎng)等因素有關(guān)。實(shí)行監(jiān)理行業(yè)準(zhǔn)入制度以來,我國監(jiān)理隊(duì)伍的相應(yīng)專業(yè)知識(shí)和基本素質(zhì)有了很大的提高。但是從整體素質(zhì)而言,仍然還不能適應(yīng)監(jiān)理市場的需要。一方面現(xiàn)有的監(jiān)理從業(yè)人員大部分都是半路出家,是從不同的專業(yè)轉(zhuǎn)換而來,從施工單位、設(shè)計(jì)單位、建設(shè)管理部門、大專院?;蚱渌聧弳挝坏霓D(zhuǎn)行或退休的監(jiān)理人員,學(xué)歷相差懸殊,有研究生、也有初中畢業(yè),且文化水平偏低的占絕大多數(shù),職稱差別很大,有高級工程師、也有剛走出校門的學(xué)生。另一方面監(jiān)理與業(yè)主的關(guān)系,從理論講應(yīng)該是委托與被委托方的合同關(guān)系,并且不存在利益和厲害關(guān)系。但現(xiàn)在有很多監(jiān)理公司與工程項(xiàng)目的建設(shè)方存在著密切關(guān)系,此類監(jiān)理項(xiàng)目機(jī)構(gòu)類似或等同于建設(shè)單位的工程部。

      2.對監(jiān)理單位實(shí)施有效管理的措施

      2.1加強(qiáng)對監(jiān)理企業(yè)的宏觀管理

      建筑市場的準(zhǔn)入制度,給各地企業(yè)的流動(dòng)、競爭帶來了廣闊的空間。但是外來企業(yè)的名不副實(shí)的進(jìn)入,不但不會(huì)促進(jìn)競爭,反而會(huì)影響建筑市場的正常秩序,在對外地企業(yè)的監(jiān)管上是準(zhǔn)入等級制度,重點(diǎn)要核查總監(jiān)理工程師、專業(yè)監(jiān)理工程師等執(zhí)業(yè)注冊人員是否一致。

      一方面是強(qiáng)化對監(jiān)理執(zhí)業(yè)人員的管理,省、部級控制監(jiān)理工程師的注冊,市、縣建設(shè)主管部門或行業(yè)主管部門等應(yīng)對監(jiān)理上崗人員進(jìn)行備案登記管理,規(guī)定在一個(gè)單位的最低執(zhí)業(yè)期限、流動(dòng)報(bào)備管理等,減少或避免過于頻繁的流動(dòng),保持監(jiān)理人員的相對穩(wěn)定性。另一方面是建立、健全連帶責(zé)任制。公司領(lǐng)導(dǎo)對總監(jiān)、總監(jiān)對各專業(yè)監(jiān)理工程師、各專業(yè)監(jiān)理工程師對一般監(jiān)理人員、不僅要負(fù)管理上的連帶責(zé)任,而且要負(fù)技術(shù)上的連帶責(zé)任,提高業(yè)主和施工方對監(jiān)理單位的信任度。

      2.2加強(qiáng)管理,嚴(yán)格驗(yàn)收

      監(jiān)理是受項(xiàng)目業(yè)主的委托,對工程建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行監(jiān)督管理的社會(huì)組織。無論從隸屬關(guān)系還是從合同關(guān)系上監(jiān)理都不應(yīng)為施工單位承擔(dān)質(zhì)檢工作。不能讓施工企業(yè)的自檢流于只作資料的形式。監(jiān)理每次驗(yàn)收時(shí),只要發(fā)現(xiàn)其不合格分項(xiàng)超出抽檢允許量,就不要繼續(xù)往下進(jìn)行驗(yàn)收,要求其先進(jìn)行整改。整改合格后再次驗(yàn)收,監(jiān)理除驗(yàn)收首次發(fā)現(xiàn)不合格項(xiàng)整改情況外,對所報(bào)驗(yàn)收段重新全面抽驗(yàn)。以此類推,直到抽驗(yàn)合格為止。這樣可以避免施工單位只改正監(jiān)理提出部位,而對其他部位不預(yù)檢驗(yàn)及整改的弊病,從而督促其質(zhì)檢員認(rèn)真驗(yàn)收。

      2.3提高人員培訓(xùn)、落實(shí)旁站制度

      對執(zhí)業(yè)人員的培訓(xùn)是及時(shí)、適時(shí)及做好施工圖的熟悉、審閱工作。監(jiān)理單位在收到全套施工圖紙后,監(jiān)理公司要組織各專業(yè)監(jiān)理工程師認(rèn)真審閱圖紙,領(lǐng)會(huì)設(shè)計(jì)意圖,熟悉圖紙細(xì)節(jié),明確工程監(jiān)理的關(guān)鍵部位,對控制目標(biāo)進(jìn)行分解,編制分項(xiàng)工程、關(guān)鍵部位監(jiān)理旁站規(guī)劃及實(shí)施細(xì)則。在施工圖審閱和監(jiān)理時(shí),要克服和消除“施工圖是經(jīng)過審查的”、只要“按圖監(jiān)理就可以”的思想。要領(lǐng)會(huì)、理解設(shè)計(jì)說明中“未盡事宜按有關(guān)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)施工”的深層含義,要善于事前發(fā)現(xiàn),諸如樓梯梯段凈高不足、樓梯平臺(tái)凈寬不足等違反強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、不符合規(guī)范規(guī)定且影響使用功能等設(shè)計(jì)疏忽,并在工程施工、隱蔽前發(fā)現(xiàn)、協(xié)調(diào)處理。

      2.4適時(shí)做好從業(yè)人員的不定期培訓(xùn)

      當(dāng)今是新知識(shí)、新材料、新技術(shù)在各行業(yè)應(yīng)用速度極快的時(shí)代,不斷更新思想,更新觀念,更新知識(shí),更新技術(shù)是各行各業(yè)生存發(fā)展的需要。不更新就意味著倒退,就意味著等待淘汰。當(dāng)國家對建筑業(yè)有新的法規(guī)、政策出臺(tái)時(shí),當(dāng)某種現(xiàn)象已經(jīng)成為行業(yè)的通病或頑疾時(shí),當(dāng)某工程質(zhì)量事故造成重大損失和嚴(yán)重后果影響極大時(shí),當(dāng)國家對建筑新材料的使用、推廣應(yīng)用新操作技術(shù),對規(guī)范、圖集作較大調(diào)整時(shí),監(jiān)理企業(yè)要適時(shí)對從業(yè)人員進(jìn)行短期的強(qiáng)化培訓(xùn),可以起到立竿見影的效果,從業(yè)人員要克服通過行業(yè)準(zhǔn)入關(guān)就可萬事大吉的思想,要及時(shí)、主動(dòng)、盡快掌握相關(guān)的法律法規(guī),不斷拓寬知識(shí)面,掌握從業(yè)的基本技能。

      2.5落實(shí)旁站制度、保證工程質(zhì)量

      監(jiān)理工作的重點(diǎn)要放在事前控制,這是監(jiān)理職能的要求。關(guān)鍵部位、關(guān)鍵工序的隱蔽施工,監(jiān)理人員要實(shí)行旁站、巡視或平行檢查,不能等到即成事實(shí),待施工質(zhì)檢報(bào)驗(yàn)后才重視。因?yàn)殛P(guān)鍵部位、關(guān)鍵工序一旦形成,輕則做返工處理,如鋼筋尚未隱蔽影響工期,重則違反強(qiáng)制性條文,留下工程質(zhì)量隱患或永久缺陷。一旦出現(xiàn)需要采取事后補(bǔ)救的情況,雖然主要責(zé)任在施工方,但也從側(cè)面反映了監(jiān)理的業(yè)務(wù)水平、監(jiān)理的深度、事前控制等方面能力的不足。所以,制定針對性強(qiáng)、符合所監(jiān)工程特點(diǎn)的監(jiān)理旁站計(jì)劃,并在實(shí)際監(jiān)理活動(dòng)中予以落實(shí),更好地體現(xiàn)監(jiān)理企業(yè)綜合水平和現(xiàn)場監(jiān)理人員管理良好素質(zhì)。

      3.監(jiān)理單位涉及的法律責(zé)任

      建設(shè)監(jiān)理的責(zé)任包括民事、行政、刑事三類。監(jiān)理單位要為其在監(jiān)理委托合同中的違約行為承擔(dān)民事責(zé)任,要為其在監(jiān)理活動(dòng)中的違約行為和違法行為承擔(dān)行政責(zé)任,要為其在監(jiān)理活動(dòng)中的嚴(yán)重違法行為承擔(dān)刑事責(zé)任,法定代表人和監(jiān)理責(zé)任人員要承擔(dān)刑法的后果。

      3.1民事責(zé)任

      《建筑法》第三十五條規(guī)定:工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù),對應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項(xiàng)目不檢查或者不按照規(guī)定檢查,給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。《合同法》第二十一章“委托合同”第四百零六條規(guī)定:有償?shù)奈泻贤蚴芪腥嗽斐蓳p失的,委托人可以要求賠償損失。受委托人超越權(quán)限給委托人造成損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失?!豆こ探ㄔO(shè)監(jiān)理規(guī)范》第二十一條規(guī)定:監(jiān)理單位在監(jiān)理過程中因過錯(cuò)造成重大經(jīng)濟(jì)損失的,應(yīng)承擔(dān)一定的經(jīng)濟(jì)責(zé)任和法律責(zé)任。這些法律、規(guī)章都對監(jiān)理的違約責(zé)任作了原則規(guī)定,具體分析監(jiān)理行為的過錯(cuò)可能有那些,為那些過錯(cuò)要承擔(dān)什么樣的責(zé)任。

      3.2行政責(zé)任

      《建筑法》第六十九條規(guī)定:工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑企業(yè)串通,弄虛作假,降低工程質(zhì)量的,責(zé)令改正,處以罰款,降低資質(zhì)等級或者吊銷證書。工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)的,責(zé)令改正,沒收違法所得??梢载?zé)令停止整頓,降低資質(zhì)等級,情節(jié)嚴(yán)重的吊銷資質(zhì)證書?!豆こ探ㄔO(shè)監(jiān)理規(guī)范》、《建設(shè)工程管理?xiàng)l例》等行政規(guī)章也都有類似的行政處罰規(guī)定。

      3.3刑事責(zé)任

      《建筑法》第六十九條規(guī)定:工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑企業(yè)串通,弄虛作假,降低工程質(zhì)量構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任?!缎谭ā返谝话偃邨l規(guī)定:建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違反國家規(guī)定,降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),造成重大安全事故對直接責(zé)任人員處五年以上十年以下有期徒刑并處罰金。這就是所謂的犯了“工程重大安全事故罪”。

      法律存在的問題范文第5篇

       

      關(guān)鍵詞:商號商業(yè)標(biāo)志法律保護(hù)商號法律制度

       

      目前,我國理論界對商號涵義的理解存在著分歧,根源在于我國現(xiàn)行商號法律制度對商號、字號、企業(yè)名稱的法律界定不統(tǒng)一,有些甚至相互矛盾??疾靽庀嚓P(guān)立法表述,商號應(yīng)是商事主體名稱(企業(yè)名稱)的同義詞。如:《日本民法典》第16、17條規(guī)定:“商人可以以其姓、姓名或其他名稱作為商號?!薄肮镜纳烫?,應(yīng)按照其種類,使用無限公司、兩合公司和股份有限公司的字樣?!薄睹绹?946年商標(biāo)法》,即美國聯(lián)邦商標(biāo)法第45條規(guī)定“商號或商業(yè)名稱包括個(gè)人姓名、商號名稱以及制造者、工業(yè)家、商人、農(nóng)業(yè)家等用以識(shí)別他們的企業(yè)、行為或職業(yè)的商行名稱;還包括個(gè)人、商號、協(xié)會(huì)、有限公司、公司聯(lián)合組織以及從事貿(mào)易或商業(yè)并能向法院起訴或被訴的制造、工業(yè)、商業(yè)和農(nóng)業(yè)等組織采用的名稱或牌號?!贝朔N觀點(diǎn)得到了相關(guān)國際協(xié)議的認(rèn)可。1977年的《班吉協(xié)定》附件五第1條就將商號定義為“工業(yè)、商業(yè)、手工業(yè)或農(nóng)業(yè)企業(yè)所使用的,使本企業(yè)為人所知的名稱?!笔澜缰R(shí)產(chǎn)權(quán)組織1966年通過的《發(fā)展中國家商標(biāo)、商業(yè)名稱及禁止不正當(dāng)競爭行為示范法》第1條將商號界定為“識(shí)別自然人或法人企業(yè)的名稱或牌號。”

      筆者認(rèn)為,商號、字號、企業(yè)名稱并無本質(zhì)區(qū)別,彼此內(nèi)涵相同。依據(jù)我國的文化傳統(tǒng)和語言習(xí)慣,商號等同于字號,商號與商業(yè)名稱(企業(yè)名稱)的關(guān)系應(yīng)是全稱與習(xí)慣性簡稱的關(guān)系。商業(yè)名稱(企業(yè)名稱)包括行政區(qū)劃、字號(或商號)、行業(yè)特點(diǎn)及組織形式等內(nèi)容,而商號或字號是其習(xí)慣性簡稱,是商業(yè)名稱中最具有識(shí)別性的部分。

      一、現(xiàn)行商號法律制度存在的問題

      作為一種識(shí)別性很強(qiáng)的商業(yè)標(biāo)志,商號具備區(qū)別不同經(jīng)營者、商品或服務(wù)來源的功能,且經(jīng)過一段時(shí)間的發(fā)展后還代表一定的商譽(yù),其實(shí)質(zhì)上是一種無形財(cái)產(chǎn)。因此,對商號法律制度的建設(shè)受到越來越多的重視,但我國目前尚未建立起一個(gè)內(nèi)容完整、體系健全的商號法律體系,與商號相關(guān)的法律規(guī)定散見于《民法通則》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《反不正當(dāng)競爭法》和國家工商行政管理局《關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見》等法律法規(guī)中,立法層次參差不齊,其中的一些內(nèi)容過于原則,缺乏可操作性。具體來說,我國現(xiàn)行商號法律制度存在如下問題:

      (一)對商號的設(shè)立、變更等事項(xiàng)的立法層次較低,管理規(guī)定存在缺陷。

      由于沒有一部完整的有關(guān)商號的法律文件,目前有關(guān)商號的設(shè)立、變更、糾正等事項(xiàng)的法律規(guī)定主要體現(xiàn)在《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》中。但是,從法的位階來看,《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》屬于部門規(guī)章,級別較低,法律的權(quán)威性在實(shí)際執(zhí)法中未充分彰顯,使得現(xiàn)實(shí)生活中對于商號的保護(hù)軟弱無力。同時(shí),《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》中有關(guān)商號的登記、管理等方面的規(guī)定也存在明顯缺陷。在商號的登記方面,《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》明確“企業(yè)名稱經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記注冊后使用。各級工商行政管理機(jī)關(guān)通過對每一個(gè)商號和企業(yè)名稱的嚴(yán)格審核后準(zhǔn)予登記,同時(shí)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任”,“在登記主管機(jī)關(guān)管轄區(qū)內(nèi)不得與已登記注冊的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或近似。”這些規(guī)定確定了嚴(yán)格審查制度和同一地區(qū)、相同行業(yè)商號不能相同或近似、混同的登記管理原則。這對保障市場交易安全、維持市場經(jīng)濟(jì)秩序的確能夠發(fā)揮一定的積極作用,但其在實(shí)踐中的缺陷也是顯而易見的。主要表現(xiàn)為登記機(jī)關(guān)承擔(dān)的行政法律責(zé)任過重、商號私權(quán)性受到限制、如何準(zhǔn)確判定商號之間是否近似與混同沒有解決、商號離開地域和同行業(yè)的保護(hù)制度缺位等等。

      (二)對老字號、馳名商號的保護(hù)缺乏力度。

      老字號、馳名字號與一般的商號相比而言,往往蘊(yùn)涵了更大的經(jīng)濟(jì)利益,代表著更多的競爭優(yōu)勢,所以老字號、馳名商號被侵權(quán)的可能性比一般商號要大很多。因此加強(qiáng)對老字號、馳名商號的特別保護(hù),是健全的商號法律制度必須解決的重要問題。在我國,對老字號、馳名商號的法律特別保護(hù)還不到位。

      在對老字號的特別保護(hù)方面,現(xiàn)行的《“中華老字號”認(rèn)定規(guī)范(試行)》充其量不過是一個(gè)規(guī)范性文件,且其確立的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和程序比較籠統(tǒng),導(dǎo)致一些非“老字號”也混入了“老字號”行列。

      在對馳名商號的法律特別保護(hù)方面,也存在不少盲點(diǎn),畢業(yè)論文導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)生活中侵犯他人馳名商號權(quán)的現(xiàn)象屢禁不止,冠生園、同仁堂、張小泉、狗不理等中華老字號無一幸免。國家工商行政管理局《關(guān)于貫徹(企業(yè)名稱登記管理規(guī)定)的通知》中規(guī)定:馳名商號是指具有3年以上生產(chǎn)經(jīng)營歷史的企業(yè)所使用的在全省或全國范圍內(nèi)廣為人知的商號。

      但是,馳名商號的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)還有待合理化和可操作化,對馳名商號的效力范圍也還有待相關(guān)法律法規(guī)的進(jìn)一步規(guī)定予以明確化。

      (三)協(xié)調(diào)沖突的能力不夠,商號侵權(quán)責(zé)任制度不完善。

      商號是商業(yè)標(biāo)志的一種,厘清商號與其他商業(yè)標(biāo)志之間的關(guān)系是商號法律制度不可回避的一個(gè)重要問題。現(xiàn)行《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》中沒有規(guī)定與在先商標(biāo)權(quán)相同或近似的文字不得登記為企業(yè)名稱,在具體的企業(yè)名稱登記審查程序中,管理機(jī)關(guān)也沒有審查是否與已有商標(biāo)相重合或近似的義務(wù)。這表明我國商號法律制度對商號與商標(biāo)之間的協(xié)調(diào)能力不足,而切實(shí)可行的法律協(xié)調(diào)制度實(shí)際上是對商號侵權(quán)的事先預(yù)防制度,可有效地防止和減少商號侵權(quán)行為的發(fā)生。根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《反不正當(dāng)競爭法》和《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》以及《民法通則》等的相關(guān)規(guī)定,侵犯他人商號權(quán)的法律責(zé)任主要是行政責(zé)任和民事責(zé)任。目前法律尚未規(guī)定侵犯商號權(quán)的刑事責(zé)任,對嚴(yán)重?fù)p害商號權(quán)人利益的行為懲戒力度不夠。

      二、完善我國商號法律制度的建議

      針對目前商號法律制度存在的突出問題以及未來我國商號制度發(fā)展的方向,在此提出一些建議,以期拋磚引玉。

      (一)制定《商號法》,并在此基礎(chǔ)上開展統(tǒng)一商業(yè)標(biāo)志立法工作。

      商號法律制度的完善離不開一個(gè)完整的法律體系的建立。針對我國商號法律體系存在的缺陷,我國應(yīng)當(dāng)考慮制定一部統(tǒng)一的《商號法》,明確界定商號的內(nèi)涵和外延,規(guī)范商號權(quán)的取得、權(quán)利的行使與限制,確定對商號侵權(quán)行為的制裁方法等法律問題,調(diào)整商號權(quán)取得、行使過程中產(chǎn)生的各種社會(huì)關(guān)系,為解決現(xiàn)實(shí)生活中頻繁出現(xiàn)的商號爭議以及商號權(quán)與其他商業(yè)標(biāo)志權(quán)之間的利益沖突提供充分的法律解決機(jī)制。

      當(dāng)然,在《商號法》中建立與完善商號相關(guān)法律制度的具體問題,還需要通過整個(gè)立法過程來進(jìn)行調(diào)查研究與確定。在此,僅針對問題比較突出、缺陷比較明顯的商號取得制度、商號侵權(quán)責(zé)任形式等問題提出一些修改建議。

      目前我國商號取得制度中有關(guān)商號取得的限制,主要體現(xiàn)在《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》中,該規(guī)定僅明確:同一主管機(jī)關(guān)管轄區(qū)內(nèi)相同行業(yè)之間的商號不得重復(fù)。由此推知,不同主管機(jī)關(guān)管轄區(qū)的相同商號或同一主管機(jī)關(guān)管轄區(qū)內(nèi)不同行業(yè)的相同商號就可以合法出現(xiàn)并得到認(rèn)可,這顯然不能適應(yīng)我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。通常,消費(fèi)者對耳熟能詳?shù)纳烫栍洃浬羁?,但對該商號所在的行政區(qū)劃并不十分清楚,因此不同地區(qū)同行業(yè)或相近行業(yè)的經(jīng)營者使用相同商號,其行為雖不違法,但極易造成營業(yè)主體或商品主體的混淆,從而淡化了商號的標(biāo)識(shí)性。況且,伴隨我國市場經(jīng)濟(jì)的繁榮,企業(yè)的市場活動(dòng)都在逐漸走出其主管機(jī)關(guān)的轄區(qū)范圍,在全國范圍內(nèi)從事市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng),有些甚至走向全球市場。因此,建議在《商號法》中明確以下問題:1.建立以經(jīng)營者經(jīng)營服務(wù)的地域范圍為基礎(chǔ)的全國、省(自治區(qū)、直轄市)、縣市三級商號登記體系。不囿于經(jīng)營者設(shè)立時(shí)所在地基層行政區(qū)劃為保護(hù)范圍,而以其營業(yè)所涉及的區(qū)域、營業(yè)額、知名度來確定其商號權(quán)保護(hù)范圍。 2.規(guī)范企業(yè)名稱的組成結(jié)構(gòu),在確定企業(yè)名稱與商號涵義相同的條件下,對企業(yè)名稱是否相同的判定標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定為企業(yè)名稱核心內(nèi)容是否相同、近似并引起相關(guān)公眾混淆。3.完善商號侵權(quán)責(zé)任,形成包括行政責(zé)任、民事責(zé)任與刑事責(zé)任在內(nèi)的侵犯商號權(quán)的法律責(zé)任承擔(dān)制度,加強(qiáng)對嚴(yán)重侵犯商號權(quán)行為的懲罰力度。

      當(dāng)然,商號法律制度的完善不可能僅靠一部單行的《商號法》就可以完成,它離不開《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競爭法》等其他法律法規(guī)的支持與共同完善。從商號與商標(biāo)、地理標(biāo)志、域名等商業(yè)標(biāo)志之間的關(guān)系以及各國商業(yè)標(biāo)志法律制度發(fā)展趨勢來看,我國應(yīng)當(dāng)在《商號法》制定的基礎(chǔ)上開展統(tǒng)一商業(yè)標(biāo)志立法工作。由于商標(biāo)、商號、地理標(biāo)志、域名等商業(yè)標(biāo)志都具有標(biāo)示性和可識(shí)別性,彼此之間有千絲萬縷的聯(lián)系。但是由于不同商業(yè)標(biāo)志法律制度的制定目的和保護(hù)對象不同,且立法時(shí)間先后不一,所以各商業(yè)標(biāo)志單行法之間的協(xié)調(diào)性較弱,如我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》及其實(shí)施條例就沒有明確將商號權(quán)作為“在先權(quán)利”予以規(guī)制。通過統(tǒng)一商業(yè)標(biāo)志立法,將商號、商標(biāo)、地理標(biāo)志、域名等商業(yè)標(biāo)志作為共同對象,綜合考察彼此之間的關(guān)聯(lián),建立一體化的法律制度能夠更好地保護(hù)各類型的商業(yè)標(biāo)志,而且在商業(yè)標(biāo)志單行立法基礎(chǔ)上,逐步建立商業(yè)標(biāo)志統(tǒng)一立法,這是商業(yè)標(biāo)志立法的一個(gè)必然趨勢。如德國早在1968年就制定了商標(biāo)法,到1994年,為了更廣泛更有效的保護(hù)商業(yè)標(biāo)志制定了《商標(biāo)和其他商業(yè)標(biāo)志保護(hù)法》,統(tǒng)一保護(hù)商標(biāo)、商號、地理來源和其他商業(yè)標(biāo)志。

      (二)加強(qiáng)商號保護(hù)的地方立法,促進(jìn)多層次商號保護(hù)法律體系的形成。

      我國各地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r不一,商號保護(hù)面臨的實(shí)際情況也不盡相同,因此在國家立法的指導(dǎo)下加強(qiáng)商號地方立法工作,也是完善我國商號法律制度的重要任務(wù)。而且,對商號保護(hù)進(jìn)行地方立法還能夠在一定程度上彌補(bǔ)國家立法存在的不足與空白。如現(xiàn)階段國家商號立法存在諸多缺陷和弊端,可以先通過地方立法結(jié)合地方實(shí)際嘗試解決這些缺陷與弊端所帶來的問題,為日后國家立法提供豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。另外,即使在國家商號立法完成的情況下,進(jìn)行商號保護(hù)地方立法也是一項(xiàng)十分有意義的工作,既可以實(shí)現(xiàn)國家立法的細(xì)化與可操作化,也有利于多層次的商號保護(hù)法律體系的形成。

      目前,我國浙江省在參考了美國、德國、日本等國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上,碩士論文結(jié)合浙江實(shí)際,開全國之先河,出臺(tái)了《浙江省企業(yè)商號管理和保護(hù)規(guī)定》,并配套出臺(tái)了《浙江省知名商號認(rèn)定辦法》,對商號禁止使用的內(nèi)容和文字、商號不得相同或者近似的例外情形及近似的標(biāo)準(zhǔn)等問題做了詳細(xì)的規(guī)定,這將給浙江的大企業(yè)、名企業(yè)、好企業(yè)提供合法權(quán)益保護(hù),有利于規(guī)范企業(yè)名稱登記管理,激勵(lì)企業(yè)積極創(chuàng)建商號品牌。

      值得注意的是,加強(qiáng)商號保護(hù)的地方立法必須防止地方保護(hù)主義的出現(xiàn)。由于商號能夠?yàn)槠髽I(yè)帶來經(jīng)濟(jì)利益,而企業(yè)的發(fā)展又有助于地方財(cái)政的發(fā)展,因此在實(shí)踐中出現(xiàn)地方保護(hù)主義并不奇怪。但地方保護(hù)主義畢竟是短視行為,是權(quán)宜之計(jì),不利于地方與國家經(jīng)濟(jì)的整體發(fā)展,不符合法律的平等保護(hù)和公平正義原則。所以在商號保護(hù)地方立法中應(yīng)當(dāng)力戒地方保護(hù)主義的出現(xiàn),為商號的發(fā)展提供良好的制度支持與保障。

      (三)制定老字號、馳名商號特別保護(hù)制度。

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