前言：想要寫出一篇令人眼前一亮的文章嗎？我們特意為您整理了5篇資產(chǎn)證券化辦理措施范文，相信會為您的寫作帶來幫助，發(fā)現(xiàn)更多的寫作思路和靈感。

資產(chǎn)證券化辦理措施范文第1篇

摘要：特定目的公司是特定目的機構(gòu)的主要形態(tài)之一。資產(chǎn)證券化發(fā)起人將擬證券化的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給特定目的公司以隔離破產(chǎn)風(fēng)險；特定目的公司以該資產(chǎn)為基礎(chǔ)發(fā)行資產(chǎn)支持證券，獲得資金用于支付購買證券化資產(chǎn)的對價；然后用證券化資產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流支付資產(chǎn)支持證券本息，直至清償完畢。特定目的公司與普通公司不同，一般以專門的特定目的公司法予以規(guī)范。

關(guān)鍵詞：資產(chǎn)證券化；特定目的機構(gòu)；特定目的公司

中圖分類號：D922,291．91　文獻標(biāo)識碼：A　文章編號：1008-2972(2006)03-0098-04

資產(chǎn)證券化是當(dāng)前國際金融市場上的重要金融創(chuàng)新之一，并推廣到許多發(fā)達國家和發(fā)展中國家。在典型的資產(chǎn)證券化結(jié)構(gòu)中，一項關(guān)鍵的制度創(chuàng)新是特定目的機構(gòu)(Special Purpose Vehicle，SPV)①的設(shè)立，而特定目的公司是特定目的機構(gòu)的主要形態(tài)之一。在資產(chǎn)證券化過程中，資產(chǎn)證券化發(fā)起人(即原始權(quán)益人)將擬證券化的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給特定目的公司以隔離破產(chǎn)風(fēng)險；特定目的公司以該資產(chǎn)為基礎(chǔ)發(fā)行資產(chǎn)支持證券，獲得資金用于支付購買證券化資產(chǎn)的對價；然后用證券化資產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流支付資產(chǎn)支持證券本息，直至清償完畢。可見，在整個資產(chǎn)證券化過程中，特定目的公司起到了融資通道的作用，這正是資產(chǎn)證券化制度設(shè)計的精妙所在。由于特定目的公司與普通公司差別很大，往往需要制定專門的特定目的公司法予以規(guī)范。本文擬對特定目的公司運作方面的相關(guān)法律制度進行探討，以期有裨益于我國特定目的公司法律制度的構(gòu)建以及資產(chǎn)證券化在我國的推行。

一、特定目的公司的業(yè)務(wù)范圍

特定目的公司既然是為資產(chǎn)證券化而設(shè)立，作為證券化發(fā)起人融資的通道，那么其權(quán)利能力就應(yīng)當(dāng)限定在特定的范圍內(nèi)，其業(yè)務(wù)內(nèi)容應(yīng)只限于法律或資產(chǎn)證券化計劃確定的資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，具體包括受讓應(yīng)收賬款或不動產(chǎn)等證券化資產(chǎn)、發(fā)行資產(chǎn)支持證券、對證券化資產(chǎn)進行管理處分以及分配證券化資產(chǎn)所產(chǎn)生的收益等。除此以外，特定目的公司不得從事其他業(yè)務(wù)，如為取得對價，從事證券化資產(chǎn)以外的資產(chǎn)受讓或貸款或提供其他服務(wù)；為他人保證或背書；將所受讓的資產(chǎn)出質(zhì)、讓與、互易、提供擔(dān)?；?qū)嵤┢渌幏?；等等。特定目的公司也不得出租自己的“殼資源”，以自己的名義，為他人經(jīng)營資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)。

之所以要對特定目的公司的權(quán)利能力進行嚴(yán)格限制，一方面是因為特定目的公司是為資產(chǎn)證券化這一特定目的而設(shè)，在稅法上享有諸多優(yōu)惠政策，以促進資產(chǎn)證券化的推行。如果允許特定目的公司從事資產(chǎn)證券化以外的業(yè)務(wù)，將會導(dǎo)致其被濫設(shè)，為其他不正當(dāng)目的而利用特定目的公司“借尸還魂”。另一方面，也是更重要的，允許特定目的公司從事特定資產(chǎn)證券化以外的業(yè)務(wù)，將增加投資人的風(fēng)險，最終有可能導(dǎo)致資產(chǎn)證券化的失敗。

在特定目的公司業(yè)務(wù)中，除受讓證券化資產(chǎn)必須由特定目的公司自身完成外，對發(fā)行資產(chǎn)支持證券、管理處分證券化資產(chǎn)以及分配證券化資產(chǎn)所產(chǎn)生的收益等工作，均可以委托發(fā)起人或其他專業(yè)服務(wù)機構(gòu)代為處理。特定目的公司還可以將證券化資產(chǎn)信托給受托人，由受托人負(fù)責(zé)資產(chǎn)證券化具體業(yè)務(wù)?？紤]到特定目的公司通常僅設(shè)立一名董事，除非其是受讓信托受益權(quán)而僅居于受益人地位，無需從事復(fù)雜的資產(chǎn)管理和處分工作外，其他如記名金錢債權(quán)或不動產(chǎn)等證券化資產(chǎn)，特定目的公司本身似乎沒有有效管理和處分的能力，甚至沒有能力分配所發(fā)行證券的本金、利息或紅利。因此，在日本，特定目的公司必須將管理和處分證券化資產(chǎn)(除受托受益權(quán)外)的業(yè)務(wù)，委托或信托具有專門知識經(jīng)驗的專業(yè)機構(gòu)(如信托機構(gòu))代為處理。特定目的公司將管理處分特定證券化資產(chǎn)的業(yè)務(wù)委任他人處理時，雙方必須簽訂業(yè)務(wù)委托書。②如特定目的公司將特定資產(chǎn)信托給其他專業(yè)機構(gòu)管理和處分時，則應(yīng)當(dāng)簽訂信托契約書，載明受托人于知悉發(fā)生有價證券申購證所記載的管理處分特定資產(chǎn)重要事項時，負(fù)有立即通知受益人的義務(wù)。

特定目的公司的負(fù)責(zé)人不得違反法律、公司章程和資產(chǎn)證券化計劃，從事所確定的業(yè)務(wù)范圍以外的其他經(jīng)營活動，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。例如，根據(jù)臺灣地區(qū)“金融資產(chǎn)證券化條例”的規(guī)定，如果公司負(fù)責(zé)人違法為他人進行保證或背書，應(yīng)自負(fù)保證及背書責(zé)任，如公司或資產(chǎn)基礎(chǔ)證券持有人受有損害時，亦應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。特殊目的公司的負(fù)責(zé)人，也不得就資產(chǎn)基礎(chǔ)證券的募集或發(fā)行，為有關(guān)經(jīng)紀(jì)或居間買賣資產(chǎn)基礎(chǔ)證券之行為。③

二、資產(chǎn)證券化計劃

對于普通公司來講，公司必須依法經(jīng)營，不得違反法律、公司章程以及股東會決議。但對于特定目的公司來講，除了遵守上述規(guī)定外，公司的業(yè)務(wù)還必須遵循資產(chǎn)證券化計劃的規(guī)定。資產(chǎn)證券化計劃是詳細(xì)規(guī)定對特定資產(chǎn)進行證券化處理的方案的法律文件，它是對特定資產(chǎn)進行證券化處理的主要依據(jù)。如果一個特定目的公司進行多項資產(chǎn)證券化，則應(yīng)分別制定資產(chǎn)證券化計劃。資產(chǎn)證券化計劃在性質(zhì)上類似于招股說明書，屬于合同法上的要約邀請。如果投資者購買了資產(chǎn)支持證券后，資產(chǎn)證券化計劃即構(gòu)成投資者和特定目的公司之間的協(xié)議一部分。

由于資產(chǎn)證券化計劃涉及到潛在社會公眾投資者的利益，需要納入監(jiān)管范圍，其必要記載事項應(yīng)當(dāng)由法律明確規(guī)定，并經(jīng)主管機關(guān)核準(zhǔn)或向主管機關(guān)備案后才能生效。特定目的公司應(yīng)依經(jīng)批準(zhǔn)或備案后的資產(chǎn)證券化計劃經(jīng)營證券化業(yè)務(wù)。

從理論上講，公司章程是公司經(jīng)營的最基本準(zhǔn)則，資產(chǎn)證券化計劃書既然這么重要，就應(yīng)當(dāng)列入公司章程的必要記載事項，以利于信息的公開。但在證券化實務(wù)中，在設(shè)立特定目的公司時要設(shè)計適當(dāng)?shù)馁Y產(chǎn)證券化計劃是很困難的。并且在很多情況下，資產(chǎn)支持證券的內(nèi)容等事項直至發(fā)行前仍不能確定，進行資產(chǎn)證券化的成本也很難估計。所以不宜把資產(chǎn)證券化計劃作為公司章程的絕對必要記載事項。日本原《特定目的公司法》將資產(chǎn)證券化計劃作為公司章程絕對必要記載事項，修訂后的《資產(chǎn)流動化法》取消了這一規(guī)定，改為在特定目的公司設(shè)立后，如要從事資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，必須事先將資產(chǎn)證券化計劃報金融再生委員會批準(zhǔn)。④

特定目的公司發(fā)行資產(chǎn)支持證券后，資產(chǎn)證券化計劃屬于特定目的公司和投資者之間合同的一部分。因此，非經(jīng)資產(chǎn)支持證券持有人會議通過不得變更資產(chǎn)證券化計劃。但是，資產(chǎn)證券化計劃的變更對證券持有人的權(quán)益無重大影響的，可以不經(jīng)資產(chǎn)支持證券持有人會議同意。所謂資產(chǎn)證券化計劃的變更對資產(chǎn)支持證券持有人的權(quán)益無重大影響，一般是指有下列情形之一：(1)辦理公開招募或私募前所進行的變更； (2)資產(chǎn)

證券化計劃所確定的債務(wù)清償及剩余財產(chǎn)分派后，資產(chǎn)

證券化計劃執(zhí)行期間的縮短；(3)依資產(chǎn)證券化計劃的記載，取得資產(chǎn)支持證券持有人全體書面同意所進行的變更；(4)主管機關(guān)認(rèn)定的其他情形。又因為資產(chǎn)證券化計劃須經(jīng)主管機關(guān)核準(zhǔn)或向主管機關(guān)申報后生效，因此其變更也要經(jīng)主管機關(guān)核準(zhǔn)或向主管機關(guān)申報后才能生效。

三、資產(chǎn)支持證券的發(fā)行

(一)發(fā)行許可

發(fā)行證券行為(特別是公開發(fā)行證券)涉及到社會公眾投資者的利益，因此特定目的公司在發(fā)行資產(chǎn)支持證券前，必須得到主管機關(guān)的批準(zhǔn)或向主管機關(guān)備案。向非特定人公開招募證券時，還應(yīng)當(dāng)向證券主管機關(guān)申請核準(zhǔn)或申報。例如，我國臺灣地區(qū)“金融資產(chǎn)證券化條例”第73條規(guī)定，特殊目的公司非經(jīng)主管機關(guān)核準(zhǔn)或向主管機關(guān)申報生效，不得發(fā)行資產(chǎn)基礎(chǔ)證券。

(二)資產(chǎn)支持證券類型

為了利于籌資，資產(chǎn)支持證券首先應(yīng)屬于有價證券，以便于流通。其次，特定目的公司應(yīng)當(dāng)享有類似于公司法上的股份有限公司的權(quán)利能力，可以發(fā)行各種不同種類和不同期間的證券，甚至更豐富的證券品種。

資產(chǎn)支持證券的基本類型包括權(quán)益型證券和債權(quán)型證券兩種。其中權(quán)益型證券可分為優(yōu)先型、普通型和劣后型證券，還可以衍生出附認(rèn)股權(quán)證券或附轉(zhuǎn)換權(quán)證券等。債權(quán)型證券也可以區(qū)分為普通型和劣后型債券，以及衍生出附認(rèn)股權(quán)債券和附轉(zhuǎn)換權(quán)債券等。另外商業(yè)本票等商業(yè)票據(jù)也屬于債權(quán)型證券。理論上，除受到各國和地區(qū)資本市場完善程度和金融法規(guī)的限制外，資產(chǎn)支持證券的類型可以根據(jù)證券化技術(shù)的發(fā)展而不斷衍生。資產(chǎn)支持證券的發(fā)行則應(yīng)當(dāng)依照證券法有關(guān)發(fā)行證券的規(guī)定和票據(jù)法有關(guān)簽發(fā)票據(jù)的規(guī)定進行。

以日本為例，特定目的公司可以發(fā)行優(yōu)先出資證券、特定公司債、轉(zhuǎn)換特定公司債、附新股優(yōu)先出資認(rèn)購權(quán)特定公司債和特定商業(yè)本票等不同類型的資產(chǎn)支持證券。其中，優(yōu)先出資證券持有人即為公司的優(yōu)先出資股東，以與發(fā)起設(shè)立特定目的公司的特定股東相區(qū)別。特定公司債、轉(zhuǎn)換特定公司債和附新股優(yōu)先出資認(rèn)購權(quán)特定公司債的發(fā)行大都援引有關(guān)股份有限公司發(fā)行公司債的規(guī)定。如果具備以下兩種情形，特定目的公司還可以發(fā)行商業(yè)本票：(1)發(fā)行目的是為了取得特定資產(chǎn)而籌集資金，且在資產(chǎn)流動化計劃所定的發(fā)行限額內(nèi)，并符合總理府令和大藏省令規(guī)定的保護一般投資者的其他要件；(2)為支付依日本《資產(chǎn)流動化法》第149條所發(fā)行的特定商業(yè)本票而籌集資金。我國臺灣地區(qū)的特殊目的公司也可以發(fā)行不同種類和不同期間的資產(chǎn)支持證券，但應(yīng)采取記名式。⑤記名證券的流通不如無記名證券便利，采取記名證券反映了監(jiān)管當(dāng)局的謹(jǐn)慎態(tài)度。

(三)證券發(fā)行方式

資產(chǎn)支持證券的發(fā)行可以采取公募或私募方式進行。

就公募而言，特定目的公司依照資產(chǎn)證券化計劃對非特定人公開招募資產(chǎn)支持證券時，應(yīng)當(dāng)依照證券主管機關(guān)規(guī)定的方式向投資人提供招募說明書，并在辦理公開招募時，應(yīng)事先向證券主管機關(guān)申請核準(zhǔn)或申報。由于資產(chǎn)證券化交易非常復(fù)雜，一般投資者難以對資產(chǎn)支持證券進行判斷，因此為了保護缺乏資產(chǎn)證券化相關(guān)知識的公眾投資者的利益，有必要對公開募集的資產(chǎn)支持證券進行強制性信用評級。例如，我國臺灣地區(qū)“金融資產(chǎn)證券化條例”第102條規(guī)定，向非特定人公開招募的資產(chǎn)基礎(chǔ)證券應(yīng)當(dāng)經(jīng)主管機關(guān)認(rèn)可的信用等級評定機構(gòu)評定其等級。這一方面能夠提高投資者的決策能力，另一方面也是利用市場的力量對資產(chǎn)支持證券的發(fā)行人進行監(jiān)督。

就私募而言，私募的最大特點是募集對象特定，數(shù)量少，成本低，但證券的轉(zhuǎn)讓受限制。特定目的公司向特定人招募資產(chǎn)支持證券時，應(yīng)當(dāng)依照主管機關(guān)規(guī)定的方式，向應(yīng)募人或購買人提供招募說明書，并應(yīng)在資產(chǎn)支持證券上以明顯文字注記，在提供給應(yīng)募人或購買人的相關(guān)書面文件中載明。至于特定人的范圍、招募說明書的內(nèi)容及證券轉(zhuǎn)讓的限制，應(yīng)當(dāng)遵循法律及主管機關(guān)的有關(guān)規(guī)定。當(dāng)特定人出售所持有的證券，并對非特定人公開招募時，應(yīng)當(dāng)遵循上述公開募集的規(guī)定。由于私募的對象一般是具有豐富投資經(jīng)驗的機構(gòu)投資者和個人投資者，且數(shù)量較少，因此不必要對資產(chǎn)支持證券進行強制性信用評級，可以由特定目的公司依市場需要，自行決定是否進行信用評級，以降低募集成本。

四、證券化資產(chǎn)的移轉(zhuǎn)和管理

對于證券化資產(chǎn)的范圍，原則上由當(dāng)事人自行選擇。在有健全的證券信用評級等中介機構(gòu)的情況下，市場能夠提供必要的投資決策信息，以引導(dǎo)發(fā)起人對證券化資產(chǎn)的選擇。但對于證券化后發(fā)國家和地區(qū)，限定資產(chǎn)的范圍，對有效保護投資者和證券化市場來講，也許是明智的選擇。我國臺灣地區(qū)即對金融資產(chǎn)證券化的資產(chǎn)范圍作出限定，將用于證券化的金融資產(chǎn)限定為創(chuàng)始機構(gòu)享有收益和處分權(quán)的下列資產(chǎn)：(1)汽車貸款債權(quán)或其他動產(chǎn)擔(dān)保貸款債權(quán)及其擔(dān)保物權(quán)；(2)房屋貸款債權(quán)或其他不動產(chǎn)擔(dān)保貸款債權(quán)及其擔(dān)保物權(quán)；(3)租賃債權(quán)、信用卡債權(quán)、應(yīng)收賬款債權(quán)或其他金錢債權(quán)；(4)創(chuàng)始機構(gòu)以前三項所定資產(chǎn)與信托業(yè)成立信托契約所產(chǎn)生的受益權(quán)；(5)其他經(jīng)主管機關(guān)核定的債權(quán)。

原始權(quán)益人轉(zhuǎn)移證券化資產(chǎn)的時間，可以在特定目的公司發(fā)行資產(chǎn)支持證券之前，也可以在發(fā)行資產(chǎn)支持證券之后。我國臺灣地區(qū)“金融資產(chǎn)證券化條例”第83條規(guī)定，特殊目的公司于發(fā)行資產(chǎn)基礎(chǔ)證券之后，創(chuàng)始機構(gòu)與特殊目的公司應(yīng)于資產(chǎn)證券化計劃所載明的受讓期間內(nèi)，辦理資產(chǎn)的移轉(zhuǎn)手續(xù)，不得有拖延或虛偽行為。資產(chǎn)移轉(zhuǎn)的會計處理應(yīng)符合一般公認(rèn)會計原則。為了避免出現(xiàn)真實出售和欺詐轉(zhuǎn)移問題，條例進一步規(guī)定，創(chuàng)始機構(gòu)依條例規(guī)定辦理資產(chǎn)移轉(zhuǎn)，并依資產(chǎn)證券化計劃取得讓與資產(chǎn)的對價的，推定為民法上的有償行為。臺灣“民法”第244條第2款規(guī)定：“債務(wù)人所為之有償行為，于行為時明知有損害于債權(quán)人之權(quán)利者，以受益人于受益時亦知其情事者為限，債權(quán)人得申請法院撤銷之?！奔词箘?chuàng)始機構(gòu)(債務(wù)人)故意損害其債權(quán)人利益而轉(zhuǎn)移證券化資產(chǎn)，也只有當(dāng)特定目的公司(受讓人)于轉(zhuǎn)讓時也明知(惡意)的情況下，創(chuàng)始機構(gòu)的債權(quán)人才有權(quán)申請法院撤銷資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，從而保證了交易的安全。

特定目的公司一般沒有能力對證券化資產(chǎn)進行管理，因而通常委托給原始權(quán)益人和其他專業(yè)服務(wù)機構(gòu)來管理。我國臺灣地區(qū)的法律甚至強制要求對證券化資產(chǎn)進行委托管理。根據(jù)臺灣地區(qū)“金融資產(chǎn)證券化條例”第84條的規(guī)定，特殊目的公司所受讓的資產(chǎn)，除了屬于信托受益權(quán)外，應(yīng)將受讓資產(chǎn)之管理及處分委任或信托服務(wù)機構(gòu)代為處理。服務(wù)機構(gòu)應(yīng)將證券化資產(chǎn)與其自有財產(chǎn)分別管理，其債權(quán)人對該資產(chǎn)不得有任何請求權(quán)或其他權(quán)利。服務(wù)機構(gòu)管理及處分特殊目的公司的受讓資產(chǎn)，應(yīng)定期收取該受讓資產(chǎn)的本金或其利益、孳息及其他收益，提供監(jiān)督機構(gòu)轉(zhuǎn)交資產(chǎn)基礎(chǔ)證券持有人，并將受讓資產(chǎn)相關(guān)債務(wù)人清償、待催收與呆賬情形及其他

重大訊息，提供監(jiān)督機構(gòu)。服務(wù)機構(gòu)無法履行其服務(wù)義務(wù)時，可以依資產(chǎn)證券化計劃規(guī)定或報經(jīng)主管機關(guān)核準(zhǔn)，由備用的服務(wù)機構(gòu)繼續(xù)提供資產(chǎn)管理處分的服務(wù)。

五、資金的借入和運用

在特定目的公司運營過程中，由于證券化資產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流與資產(chǎn)支持證券的償付在時間上不一定相匹配，有可能出現(xiàn)資金短缺的情況，也可能出現(xiàn)資金積留閑置的情況。當(dāng)出現(xiàn)資金短缺時，就有供稿資金以彌補缺口的必要；當(dāng)出現(xiàn)資金閑置時，則需要運用該資金，實現(xiàn)保值增值。

(一)資金的借貸

從資產(chǎn)證券化交易的設(shè)計上看，特定目的公司通過發(fā)行證券募集資金，用以支付購買證券化資產(chǎn)的價款，然后收取資產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流，向證券持有人償付，除此之外，特定目的公司不得從事其他獲取收益的業(yè)務(wù)，因此，原則上特定目的公司不需要借人資金。但在特定目的公司的運營過程中，難免出現(xiàn)流動不足和短期資金需求。為了保障特定目的公司的正常平穩(wěn)運轉(zhuǎn)和及時償付證券，有必要適度放寬特定目的公司借貸的限制。實際上，短期借貸是特定目的公司保證流動性便利的重要手段之一。在資產(chǎn)證券化之初，往往通過金融機構(gòu)或大公司向特定目的公司承諾貸款額度的方式作為信用增級措施。但是，特定目的公司借貸必須符合特定的條件，以避免產(chǎn)生信用危機。根據(jù)日本《資產(chǎn)流動化法》的規(guī)定，特定目的公司可以依據(jù)資產(chǎn)流動化計劃所規(guī)定的額度，由董事決定向特定金融機構(gòu)借入款項，以取得受讓特定資產(chǎn)所需的資金。此外，對于投資者而言，特定資產(chǎn)是投資者所持證券的唯一擔(dān)保標(biāo)的，因此，除非資產(chǎn)流動化計劃所規(guī)定的特定目的借款，原則上不得將特定資產(chǎn)出借、讓與、交換或提供擔(dān)保。⑦我國臺灣地區(qū)“金融資產(chǎn)證券化條例”也規(guī)定，除條例或資產(chǎn)證券化計劃另有規(guī)定外，特殊目的公司不得借入款項。借入款項的目的，應(yīng)以依資產(chǎn)證券化計劃配發(fā)或償還利益、本金、利息或其他收益為限，并須經(jīng)全體董事同意。⑧可見，特定目的公司借入獎金，必須嚴(yán)格按照資產(chǎn)證券化計劃事先確定的額度和用途進行，不得由特定目的公司臨時自行決定。

(二)資金的運用

當(dāng)特定目的公司資金出現(xiàn)閑置時，如何運用該資金便是一個問題。由于特定目的公司業(yè)務(wù)上的資金大都是由證券化資產(chǎn)所產(chǎn)生的，其用途主要是償付資產(chǎn)支持證券本金和收益，因此，為了維護資產(chǎn)支持證券持有人的利益，不適宜進行高風(fēng)險性的投資。

在日本，特定目的公司的閑置資金只能限于以下三種運用方式：(1)購買公債或其他大藏大臣及內(nèi)閣總理大臣所指定的有價證券；(2)存放于大藏大臣及內(nèi)閣總理大臣所指定的銀行或其他金融機構(gòu)；(3)其他總理府令或大藏省令所規(guī)定的方法。⑨臺灣地區(qū)“金融資產(chǎn)證券化條例”也規(guī)定，特殊目的公司的自有財產(chǎn)及因其所受讓的資產(chǎn)所產(chǎn)生的閑置資金，只限于以下運用方式：(1)銀行存款；(2)購買政府債券或金融債券；(3)購買國庫券或銀行可轉(zhuǎn)讓定期存單；(4)購買經(jīng)主管機關(guān)規(guī)定一定等級以上銀行的保證、承兌或經(jīng)一定等級以上信用評等的商業(yè)票據(jù)；(5)其他經(jīng)主管機關(guān)核準(zhǔn)的運用方式。

注釋：

①特定目的公司在我國臺灣地區(qū)稱為“特殊目的公司”。本文統(tǒng)一稱為“特定目的公司”，但在引用或直接論述臺灣地區(qū)相關(guān)法制時，依其法律規(guī)定。

②業(yè)務(wù)委托書一般應(yīng)載明下列事項：(1)受任人應(yīng)將應(yīng)歸屬于委任人的特定資產(chǎn)或該業(yè)務(wù)，與自己的固有財產(chǎn)或其他財產(chǎn)分別管理；(2)受任人應(yīng)依委任人的請求，說明特定資產(chǎn)的管理及處分狀況；(3)受任人應(yīng)于其主事務(wù)場所備置記載特定資產(chǎn)管理和處分狀況的文書，并依委任和有的請求供其閱覽；(4)受任人于知悉發(fā)生有價證券申購證所記載的管理處分特定資產(chǎn)重要事項時，應(yīng)立即通知委任人；(5)受任人如未得到委任人的同意，不得將業(yè)務(wù)再復(fù)委任他人。參見日本《流產(chǎn)流動化法》第144條。

③臺灣地區(qū)“金融資產(chǎn)證券化條例”第89、90條。

④日本《資產(chǎn)流動化法》第142條。

⑤臺灣地區(qū)“金融資產(chǎn)證券化條例”第101條準(zhǔn)用15、19條。

⑥臺灣地區(qū)“金融資產(chǎn)證券化條例”第4條第1款(第2項。

⑦日本《資產(chǎn)流動化法)第150、152條。原(特定目的公司法》規(guī)定．特定目的公司原則上應(yīng)當(dāng)依靠證券發(fā)行得到的資金取得特定資產(chǎn)，通過借款取得資產(chǎn)僅被視為一種臨時性、補充性的手段，《資產(chǎn)流動化法》則將用借款購買資產(chǎn)正?；?。

⑧臺灣地區(qū)“金融資產(chǎn)證券化條例”第88條。

資產(chǎn)證券化辦理措施范文第2篇

資產(chǎn)證券化過程中所涉及的會計、稅收等問題決定著證券資產(chǎn)的合法性、盈利性以及流動性，關(guān)系到每一參與者的利益，影響資產(chǎn)證券化的動機和結(jié)果?！缎刨J資產(chǎn)證券化試點會計處理規(guī)定》作為《試點辦法》的配套措施，在全面規(guī)范發(fā)起機構(gòu)、特定目的信托、受托機構(gòu)、資金保管機構(gòu)、貸款服務(wù)機構(gòu)、投資機構(gòu)等適用會計規(guī)范基礎(chǔ)上，重點規(guī)范了發(fā)起機構(gòu)信貸資產(chǎn)終止確認(rèn)的條件及其會計核算，為我國信貸資產(chǎn)證券化多個參與機構(gòu)的會計處理問題的規(guī)范掃清了障礙。

（1）信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的會計處理問題

信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)移在會計處理上主要考慮兩方面問題：第一，被證券化的資產(chǎn)是否應(yīng)該被分離出資產(chǎn)負(fù)債表，即是表外處理還是表內(nèi)處理的問題；第二，合并問題，即特定目的信托是否需要和發(fā)起人合并財務(wù)報表的問題。

對于是否把被證券化的資產(chǎn)和相關(guān)債務(wù)分離出資產(chǎn)負(fù)債表問題，主要取決于該證券化行為被當(dāng)作“銷售”處理還是“擔(dān)保融資”處理，這是發(fā)起人最為關(guān)心的問題，因為不同的處理方法會對發(fā)起人的財務(wù)報表產(chǎn)生重大影響。

《會計處理規(guī)定》主要借鑒了現(xiàn)行國際會計準(zhǔn)則的做法，同時考慮中國現(xiàn)行的會計制度，以對“風(fēng)險和報酬”轉(zhuǎn)移的分析為基本出發(fā)點，充分運用實質(zhì)重于形式原則來界定已證券化的信貸資產(chǎn)是否實現(xiàn)真實銷售，即終止確認(rèn)。

特定目的信托作為信貸資產(chǎn)證券化的載體，由于承諾信托取得的信托財產(chǎn)，從風(fēng)險隔離和《信托法》的要求看，應(yīng)當(dāng)作為一個獨立的會計主體而單獨核算。但若發(fā)起機構(gòu)對特定目的信托具有控制權(quán)的，其會計處理將不同。

（2）投資機構(gòu)的會計處理問題

投資機構(gòu)是資產(chǎn)證券化的持有者，其會計處理問題影響到投資積極性。根據(jù)《會計處理規(guī)定》，投資機構(gòu)取得的資產(chǎn)支持證券應(yīng)當(dāng)作為資產(chǎn)支持證券投資進行會計處理；投資機構(gòu)取得的信托收益，應(yīng)當(dāng)區(qū)分屬于資產(chǎn)支持證券投資本金部分和投資收益部分進行會計處理；會計期末，投資機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對所持有資產(chǎn)支持證券的賬面價值進行檢查，發(fā)現(xiàn)賬面價值高于其可收回金額的，應(yīng)當(dāng)計提減值準(zhǔn)備。

稅收方面的瓶頸問題

信貸資產(chǎn)證券化運作規(guī)模龐大，交易環(huán)節(jié)繁多，減少作為其成本主要支出的稅收支出是關(guān)系證券化操作能否順利進行的關(guān)鍵。我國稅務(wù)總局相關(guān)人士亦指出，我國的信貸資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的稅收處理問題應(yīng)結(jié)合證券化本身的特點和我國稅制現(xiàn)狀，制定和完善證券化稅收政策應(yīng)當(dāng)堅持稅收中性、稅負(fù)合理、促進證券化發(fā)展與反避稅統(tǒng)一、與金融稅制改革和資產(chǎn)證券化發(fā)展方向一致的基本原則。

稅收處理規(guī)定主要需解決以下問題：避免重復(fù)征稅、征稅環(huán)節(jié)的確定以及征稅收入的屬性等等。另外，由于證券化產(chǎn)品可能涉及多個地區(qū)和不同分行的貸款資產(chǎn)，因此，在稅務(wù)問題上，還出現(xiàn)了地區(qū)法規(guī)、部門法規(guī)與中央利益的協(xié)調(diào)問題。

發(fā)起人的稅收負(fù)擔(dān)主要來自于資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)，這涉及兩問題：一是發(fā)起人因出售信貸資產(chǎn)而取得的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收益是否應(yīng)繳納所得稅？二是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所造成的損失能否從發(fā)起人的應(yīng)稅收入中予以扣除？

國際上對于作為發(fā)行人的SPV是不征稅的，僅對投資者征稅?！抖愂胀ㄖ份^好的體現(xiàn)了稅收中性和避免雙重征稅精神。

《稅收通知》規(guī)定發(fā)起機構(gòu)將信貸資產(chǎn)信托予受托機構(gòu)時，雙方簽訂的信托合同暫不征收印花稅。受托機構(gòu)委托貸款服務(wù)機構(gòu)管理信貸資產(chǎn)時，雙方簽訂的委托管理合同暫不征收印花稅。受托機構(gòu)發(fā)售信貸資產(chǎn)支持證券以及投資者買賣信貸資產(chǎn)支持證券暫免征收印花稅。

中介服務(wù)問題

信貸資產(chǎn)證券化涉及多方參與主體，各個提供中介服務(wù)的主體的專業(yè)化水平的高低和信譽程度影響著證券化產(chǎn)品被投資者認(rèn)同的程度?！对圏c辦法》規(guī)定資產(chǎn)支持證券須進行強制評級（私募發(fā)行可以豁免），但是國內(nèi)信用評級機構(gòu)普遍規(guī)模不大，彼此間的評級標(biāo)準(zhǔn)不一，其權(quán)威性存在較大質(zhì)疑，投資者難以依此作為投資依據(jù)?！对圏c辦法》規(guī)定了多種信用增級方式，但我國的信用增級機構(gòu)還很不成熟，離專業(yè)的金融擔(dān)保還有很大一段差距。

針對中介服務(wù)機構(gòu)所存在的問題，我國的信貸資產(chǎn)證券化法規(guī)應(yīng)明確規(guī)定中介服務(wù)機構(gòu)的權(quán)利及職責(zé)要求，建立相關(guān)機構(gòu)更換機制，激勵相關(guān)機構(gòu)恪盡職守；加強對中介服務(wù)機構(gòu)的業(yè)務(wù)監(jiān)管?！对圏c辦法》及《監(jiān)管辦法》等均較好的體現(xiàn)了上述立法要求。

信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓及抵押權(quán)變更

在信貸資產(chǎn)證券化過程中，銀行作為信貸資產(chǎn)證券化的發(fā)起人，將其對原始債務(wù)人的債權(quán)即證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，該轉(zhuǎn)移涉及如何履行現(xiàn)行法律關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知義務(wù)問題。該問題影響到資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的合法有效，沖擊著信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后風(fēng)險隔離和融資目的的實現(xiàn)。

從境外立法的情況來看，較多國家如意大利、日本和韓國等采用了公告或登記的方式進行通知。《試點辦法》第12條規(guī)定，發(fā)起機構(gòu)應(yīng)在全國性媒體上公告，將通過設(shè)立特定目的信托轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)的事項，告知相關(guān)權(quán)利人?！肮嫱ㄖ钡囊?guī)定較好的處理了成本與效率的關(guān)系，節(jié)省了成本，提高了操作效率。

資產(chǎn)證券化辦理措施范文第3篇

[關(guān)鍵詞]住房抵押貸款;證券化;法律環(huán)境;法律障礙

2005年12月15日,我國首單個人住房抵押貸款證券化產(chǎn)品——“建元2005-1個人住房抵押貸款支持證券”正式進入全國銀行間債券市場這一由中國建設(shè)銀行作為發(fā)起機構(gòu)的試點成為開創(chuàng)國內(nèi)住房抵押貸款證券化先河

一住房抵押貸款證券化概述

住房抵押貸款證券化,是指金融機構(gòu)(主要是商業(yè)銀行)把自己所持有的流動性較差但具有未來現(xiàn)金收入的住房抵押貸款匯集重組為抵押貸款群組,由證券機構(gòu)以現(xiàn)金方式購入,經(jīng)過擔(dān)保或信用增級后以證券的形式出售給投資者的融資過程這一過程將原先不易被出售給投資者缺乏流動性但能夠產(chǎn)生可預(yù)見性現(xiàn)金流入的資產(chǎn)轉(zhuǎn)換成可以在市場上流通的證券

證券化的交易結(jié)構(gòu)一般分為以下幾個步驟:

(1)商業(yè)銀行(即發(fā)起人,也是原始權(quán)益人)確定證券化目標(biāo),并組建住宅抵押貸款資產(chǎn)池

(2)設(shè)立抵押貸款證券化的專門機構(gòu)——特殊目的載體(SPV:SpecialPurposeVehicle),目的在于對證券化進行專門的操作特設(shè)機構(gòu)有公司形式(SPC)和信托形式(SPT)

(3)資產(chǎn)銷售發(fā)起人將所擁有的抵押貸款資產(chǎn)的未來現(xiàn)金收入的權(quán)益真實地銷售給SPV,目的是保持出售貸款資產(chǎn)的獨立性,使原始權(quán)益人的風(fēng)險與未來現(xiàn)金收入的風(fēng)險隔離,SPV只承擔(dān)未來現(xiàn)金收入風(fēng)險這樣就可以實現(xiàn)資產(chǎn)與發(fā)起人之間的所謂破產(chǎn)隔離,從而達到保護投資者的目的

(4)經(jīng)過中介機構(gòu)的信用評級,SPV直接在資本市場發(fā)行證券募集資金,或者由SPV信用擔(dān)保,由其他機構(gòu)組織發(fā)行,并將募集的資金用于購買被證券化的抵押貸款

(5)對資產(chǎn)的管理與資產(chǎn)收益的回收SPV管理證券化所產(chǎn)生的現(xiàn)金流入量,按計劃清償證券的本息,償還完畢時各種合同到期廢止,全部過程結(jié)束

從住房抵押貸款證券化的流程可見,證券化的過程涉及到《民商法》和《經(jīng)濟法》領(lǐng)域相當(dāng)多的法律門類:《合同法》《公司法》和《其他經(jīng)濟實體法》《破產(chǎn)法》《信托法》《銀行法》《擔(dān)保法》《證券法》《房地產(chǎn)法》《會計法》《稅法》等可以說,住房抵押貸款證券化的法律問題構(gòu)成了一項法律系統(tǒng)工程,證券化當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系要以相應(yīng)的法律規(guī)定為行為標(biāo)準(zhǔn),各個環(huán)節(jié)的有效性也要由相應(yīng)的法律來保證

二我國開展住房抵押貸款證券化的法律環(huán)境分析

1.設(shè)立特殊目的載體(SPV)的法律環(huán)境分析從設(shè)立機構(gòu)看,公司形式的SPV(SPC)很難依據(jù)現(xiàn)有的法律設(shè)立

首先,《公司法》對于公司的種類設(shè)立的條件等規(guī)定較為嚴(yán)格,SPC由于業(yè)務(wù)的獨特性,不可能嚴(yán)格按照《公司法》的規(guī)定設(shè)立為國有獨資公司或有限責(zé)任公司,其次,目前,《合伙企業(yè)法》只規(guī)范了無限合伙,所有合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任而SPC往往是按照有限合伙的法律結(jié)構(gòu)運作的,因此,無法按照《合伙企業(yè)法》中關(guān)于合伙的組織結(jié)構(gòu)設(shè)立再次,為了提高SPC的資信與住房抵押貸款債券的評級,SPC往往具有政府背景因此,當(dāng)前也無法按照《個人獨資企業(yè)法》設(shè)立SPC

此外,我國《破產(chǎn)法》規(guī)定:“擔(dān)保物的價格超過其所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額的,超過部分屬于破產(chǎn)財產(chǎn)”以資產(chǎn)證券信用增級為目的,由發(fā)起人提供的超額擔(dān)保的超額部分,在發(fā)起人破產(chǎn)時將不得列為破產(chǎn)財產(chǎn),從而使得資產(chǎn)的信用來源受損,破產(chǎn)隔離也就失去了其應(yīng)有的意義

現(xiàn)今,無論是《商業(yè)銀行法》還是《貸款通則》,對貸款的出售都無法律界定因此,采取何種方式和手續(xù)轉(zhuǎn)移銀行貸款,并不與現(xiàn)行法律沖突,在實際中這些取決于雙方的協(xié)議

目前,國有銀行還沒有足夠的能力成立獨立的SPV,所以在建行的試點方案中,委托中信信托作為中介,SPV以信托形式(SPT)出現(xiàn),利用《信托法》賦予它的破產(chǎn)隔離功能,暫時解決了SPV的法律困境但住房抵押貸款證券化的進一步發(fā)展和完善要求相關(guān)法律的同步建設(shè)

2.市場培育上的法律環(huán)境障礙一種金融工具的順利推行,市場需求是重要的因素金融市場需求主體有兩類:個人投資者和機構(gòu)投資者由于住房抵押貸款證券化的復(fù)雜性,個人投資者的精力和能力有一定的局限,不能期待個人投資者托起住房抵押貸款證券化的市場因而,機構(gòu)投資者是住房抵押債券市場的主體短期的證券適合流動性需求比較強的商業(yè)銀行和非銀行金融機構(gòu),而長期的證券(住房抵押貸款證券的期限一般都相對較長)適合于規(guī)避再投資風(fēng)險的保險資金和養(yǎng)老基金等但是,機構(gòu)投資者的準(zhǔn)入資格受到法律的嚴(yán)格限制如1993年頒布的《企業(yè)債券管理條例》規(guī)定:辦理儲蓄業(yè)務(wù)的機構(gòu)不得將所吸收的儲蓄存款用于購買企業(yè)發(fā)行的債券,不得用于房地產(chǎn)買賣股票買賣和期貨交易等與本企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營無關(guān)的風(fēng)險性投資又如,《商業(yè)銀行法》只規(guī)定了商業(yè)銀行可以買賣政府債券,而《保險法》明文規(guī)定,保險公司的資金應(yīng)用僅限于銀行同業(yè)存款買賣國債同業(yè)拆借,購買證券投資基金以及須經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的其他方面,從而明確規(guī)定了保險資金不得用于購買企業(yè)債券及抵押貸款同樣,我國養(yǎng)老保險基金失業(yè)保險基金等投資面也受很多限制目前住房公積金則只能存入銀行

所以,在抵押貸款證券機構(gòu)所涉及的投資者上,立法應(yīng)放寬限制,允許上述機構(gòu)投資者進入抵押貸款二級市場操作,在證券設(shè)計與發(fā)行上向機構(gòu)投資者傾斜

3.稅收法律的限制在當(dāng)前我國的稅法框架內(nèi),證券化所涉及的主要稅種有三項:營業(yè)稅所得稅和印花稅三者將決定證券化產(chǎn)品的成本和投資收益

首先,營業(yè)稅問題委托人將資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給SPV究竟屬于資產(chǎn)銷售活動還是融資活動?芽這將決定轉(zhuǎn)讓收益是否需繳納營業(yè)稅另外,中介機構(gòu)所取得的服務(wù)費用是否應(yīng)繳營業(yè)稅?芽受托人取得的利息收入是應(yīng)全額繳納營業(yè)稅,還是按扣除服務(wù)費用后的差額繳納?芽

其次,所得稅問題SPV是否應(yīng)作為納稅主體?芽是否是隱性的納稅主體?芽即為投資人代扣代繳目前,財政部和稅務(wù)總局提出的分歧主要集中在此另一個重要問題是,投資人的投資收益應(yīng)屬于債券利息收入還是股息收入?芽如果作為股息收入,個人投資者是否允許免征20%所得稅?芽以避免雙重征稅否則,SPV在住房抵押貸款上的收益要打20%的折扣,其交易成本可想而知

最后,印花稅問題一方面,在簽訂相關(guān)合同(如信托合同和委托管理合同)時,是否應(yīng)繳印花稅?芽另一方面,發(fā)售買賣證券化產(chǎn)品,是否征收印花稅?芽如果比照基金的稅收政策,目前投資者申購贖回開放式基金單位,以及買賣封閉式證券投資基金時都免征印花稅

我國對于發(fā)起人向SPV(SPT)出售貸款的銷售行為,《稅法》一般規(guī)定要繳納營業(yè)稅和印花稅雖然營業(yè)稅率不高,印花稅也只在萬分之零點五到萬分之三之間,但由于資產(chǎn)池規(guī)模巨大(美國學(xué)者阿諾德在1986年就曾估計,只有當(dāng)其資產(chǎn)規(guī)模突破1億美元大關(guān)時,銀行向公眾發(fā)行資產(chǎn)證券化的債券才有利可圖),這勢必造成住房抵押貸款證券化的稅務(wù)成本過高而使SPV難以維系

4.關(guān)于抵押權(quán)轉(zhuǎn)移處置方面的法律環(huán)境分析

(1)抵押權(quán)轉(zhuǎn)移登記的法律問題銀行出售住房抵押貸款給SPT時,按我國《擔(dān)保法》的規(guī)定,抵押權(quán)不能與債權(quán)分離而單獨轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時存在,債權(quán)消滅,抵押權(quán)也消滅,針對該貸款設(shè)立的抵押權(quán)也應(yīng)隨之轉(zhuǎn)移給SPT問題在于房地產(chǎn)抵押應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記,SPT在受理住房抵押貸款時,按國家現(xiàn)行規(guī)定,應(yīng)進行抵押變更登記但SPT若逐一對抵押權(quán)進行變更登記,則將大大增加證券化的成本,使得證券化不具有操作性

因此,我國在2004年5月16日出臺了《關(guān)于個人住房抵押貸款證券化涉及的抵押權(quán)變更登記有關(guān)問題的試行通知》,允許批量辦理個人住房抵押權(quán)變更登記,為證券化試點解決了法律限制

(2)抵押權(quán)處置的法律問題根據(jù)我國現(xiàn)行的法律,當(dāng)借款人由于各種原因不能償還貸款時,貸款人(按揭權(quán)人)處置抵押房屋有許多困難雖然中國人民銀行頒布實施的《個人住房貸款管理辦法》第2條規(guī)定:“借款人到期不能償還貸款本息的,貸款人有權(quán)依法處理其抵押物或質(zhì)物,或由保證人承擔(dān)償還本息的連帶責(zé)任”第31條規(guī)定:“借款人在還款期間內(nèi)死亡失蹤或喪失民事行為能力后無繼承人或受遺贈人,或其法定人受遺贈人拒絕履行借款合同的,貸款人有權(quán)按照《中華人民共和國擔(dān)保法》的規(guī)定處置抵押物或質(zhì)物”但事實上,包括擔(dān)保法在內(nèi)的有關(guān)抵押物處置的法律法規(guī)中,沒有關(guān)于處置抵押物的法律程序和如何安置居住在抵押房屋中居民的處理規(guī)定因此,客觀上造成貸款人在借款人不還款時難以處置抵押物和實現(xiàn)債權(quán)此外,從2005年1月1日起施行的《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封扣押凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第七條明確指出,業(yè)主抵押自己所有的房屋,如果該套房產(chǎn)是屬于業(yè)主唯一可以居住房產(chǎn),而且有充分證據(jù)可證明這一點時,那么即使抵押權(quán)人(通常為銀行)向業(yè)主追討欠款,法院也不能拍賣變賣或者抵債,業(yè)主可以繼續(xù)居住這使得抵押成為有名無實的擔(dān)保,增加了按揭貸款風(fēng)險,這不利于以按揭貸款為基礎(chǔ)發(fā)行證券的信用級別提升

三國外房地產(chǎn)證券化的立法借鑒

國外房地產(chǎn)證券化的法律規(guī)定,從體例上看,可以分為分散立法型和統(tǒng)一立法型,這兩種體例跟各自的國情是緊密聯(lián)系的

1.分散立法型采用分散型立法的國家和地區(qū)有美國英國印度尼西亞法國德國澳大利亞加拿大和我國香港地區(qū)2.統(tǒng)一立法型采取統(tǒng)一立法型的國家和地區(qū)主要有日本韓國馬來西亞泰國和我國臺灣地區(qū)

3.比較借鑒就法律而言,分散立法型國家如美國盡管沒有針對資產(chǎn)證券化的專門立法,但以散落在聯(lián)邦和州不同層面法規(guī)中的規(guī)范在資產(chǎn)證券化過程的各個環(huán)節(jié)始終如一地貫徹其證券化的基本精神,再以海洋法系特有的判例法靈活地適應(yīng)市場的變化和多樣化的需求,從而保持資產(chǎn)證券化法制體系的完整,并有效運作在經(jīng)濟法規(guī),如會計法規(guī)等的不斷修訂中也不斷體現(xiàn)市場的新變化和要求統(tǒng)一立法型的日本韓國是大陸法系國家,參照美國資產(chǎn)證券化立法的精神,制定了整套完整的資產(chǎn)證券化的立法反思其立法過程,作為一個傳統(tǒng)的亞洲國家,資產(chǎn)證券化的精神在日本文化中沒有傳承因此,就需要先建立制度和規(guī)范體系,才能以此為依據(jù)建立一個全新的資產(chǎn)證券化市場但日本在資產(chǎn)證券化的立法過程中采取了不必要的保守謹(jǐn)慎做法,在早期的立法中對市場限制過多,發(fā)展嚴(yán)重受阻后再重新立法,從而導(dǎo)致了二階段式的立法過程,走了不必要的彎路,阻礙了日本資產(chǎn)證券化市場和經(jīng)濟金融的發(fā)展,錯過了最好的發(fā)展機會這是我國在立法時應(yīng)該注意避免的

四我國完善住房抵押貸款證券化法律環(huán)境的思考

1.可借鑒推行證券投資基金的立法經(jīng)驗,先參照國際慣例,并結(jié)合我國國情制定《住房抵押貸款證券化管理暫行辦法》,構(gòu)筑住房抵押貸款證券化的法律框架,使住房抵押貸款證券化的運行能有一個相對嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范的法律環(huán)境

2.在經(jīng)過一段時間的試點,住房抵押貸款證券化有了一定的基礎(chǔ)之后,逐步對《商業(yè)銀行法》《證券法》《保險法》《企業(yè)債券管理條例》《合同法》《破產(chǎn)法》中的個別條款進行修改,并在此基礎(chǔ)上頒布《住房抵押貸款證券化法》,使之形成一套適合住房抵押貸款證券化運作的完善有效的法規(guī)體系

3.制定和完善證券化交易的會計和稅收法規(guī)根據(jù)證券化交易的特點,設(shè)計針對證券化交易的會計和稅收法規(guī),主要需解決以下問題:避免重復(fù)征稅SPV是否作為納稅主體征稅環(huán)節(jié)的確定以及征稅收入的屬性等如免征減征營業(yè)稅的印花稅等,以降低SPV的運營成本,更好地促進其業(yè)務(wù)的開展

4.建立完整的資產(chǎn)證券化法律體系我們要避免日本首次立法限制過多,導(dǎo)致二次立法的教訓(xùn),應(yīng)在資產(chǎn)證券化立法中充分理解美國資產(chǎn)證券化立法的精神實質(zhì),為政府在制度中恰當(dāng)定位,做自己應(yīng)該做的事情,由市場做市場的事情,各司其職在法制構(gòu)建上提供多元選擇及完善的配套措施,使市場能依據(jù)此法制順應(yīng)市場發(fā)展選擇有利的發(fā)展模式,進而奠定市場發(fā)展的長遠基礎(chǔ)

參考文獻:

[1]趙宇霆,徐榮祥.我國目前法制環(huán)境下的資產(chǎn)證券化對象選擇[J].西南科技大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版),2006,(3).

[2]楚天舒,毛志榮.美國日本資產(chǎn)證券化市場比較及借鑒[R].深圳證券交易所綜合研究所,2006-04-05.

[3]陸珩慎,顧芳芳.房地產(chǎn)抵押貸款證券化的法律思考[J].廣西金融研究,2003,(2).

[4]程宗璋.我國住房抵押貸款證券化的法律研究[J].山西財經(jīng)大學(xué)學(xué)報,2001,(8).

[5]張振高,何德旭.論中國資產(chǎn)證券化的現(xiàn)實選擇[J].經(jīng)濟評論,2001,(6).

[6]簡莉莉.我國推行房地產(chǎn)證券化的法律障礙及對策[J].經(jīng)濟與法,2001,(7).

[7]秦慈.我國住房抵押貸款證券化思路[J].上海投資,1999,(1).

[8]余堅,王劍銘.論資產(chǎn)證券化的法律監(jiān)管[J].金融研究,1999,(2).

資產(chǎn)證券化辦理措施范文第4篇

關(guān)鍵詞：資產(chǎn)證券化;中國；金融創(chuàng)新

中圖分類號：F830．9 文獻標(biāo)識碼：A

文章編號：1000－176X(2006)11－0061－04

所謂資產(chǎn)證券化（Asset Securitization），指的是發(fā)起人(Originator)將缺乏流動性但卻可在未來某個時期產(chǎn)生可預(yù)見的穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)出售給特設(shè)機構(gòu)（Special Purpose Vehicle，SPV），由該機構(gòu)通過一系列的結(jié)構(gòu)安排分離與重組資產(chǎn)的風(fēng)險與收益，從而增強資產(chǎn)信用度，將資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為可自由流通的證券，在金融市場上交易，最終實現(xiàn)金融融資。作為資產(chǎn)證券化載體的證券化產(chǎn)品，具有債券的性質(zhì)，并可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)劃分許多種類：按照基礎(chǔ)資產(chǎn)的類型劃分，證券化的品種可以分為信貸資產(chǎn)證券、住房抵押貸款以及其他合成衍生證券；按照基礎(chǔ)資產(chǎn)是否為抵押資產(chǎn)劃分，證券化的品種可以分為資產(chǎn)擔(dān)保證券（Asset-backed Securities，ABS）和抵押支持證券（Mortgage-backed Securities，MBS）。

一、中國資產(chǎn)證券化的實踐歷程

中國的資產(chǎn)證券化道路源于1992年海南省三亞地產(chǎn)的投資證券。三亞市開發(fā)建設(shè)總公司以三亞單洲小區(qū)800土地為發(fā)行標(biāo)的物，公開發(fā)行了2億元的3年期投資證券，此為中國資產(chǎn)證券化嘗試走出的第一步。1996年8月，珠海為了支持珠海公路的建設(shè)，以本地車輛登記費和向非本地登記車輛收取的過路費所帶來的穩(wěn)定現(xiàn)金流為支持在國外發(fā)行了2億美元債券，這是國內(nèi)第一個完全按照國際化標(biāo)準(zhǔn)運作的離岸資產(chǎn)證券化案例。1997 年7 月央行頒布《特種金融債券托管回購辦法》，規(guī)定由部分非銀行金融機構(gòu)發(fā)行的特種金融債券，均需辦理資產(chǎn)抵押手續(xù)，并委托中央國債登記結(jié)算公司負(fù)責(zé)相關(guān)事項。這在某種程度上使不良資產(chǎn)支持債券的發(fā)行成為可能，此后出現(xiàn)了由資產(chǎn)管理公司主導(dǎo)的幾筆大額不良資產(chǎn)證券化。2000 年，中國人民銀行批準(zhǔn)中國建設(shè)銀行、中國工商銀行為住房貸款證券化試點單位，標(biāo)志著資產(chǎn)證券化被政府認(rèn)可。

2003年，中集集團利用其海外的應(yīng)收賬款為支持發(fā)行了資產(chǎn)支持證券，規(guī)定在3年的有效期內(nèi)凡是中集集團發(fā)生的應(yīng)收賬款都可以出售給由荷蘭銀行管理的資產(chǎn)購買公司，由該公司在國際商業(yè)票據(jù)市場上多次公開發(fā)行資產(chǎn)支持商業(yè)票據(jù)（Asset Backed Commercial Paper，ABCP），協(xié)議總額為8 000萬美元。2003年6月，華融資產(chǎn)管理公司推出了國內(nèi)首個資產(chǎn)處置信托項目，華融將涉及全國22個省市256戶企業(yè)的132．5億債權(quán)資產(chǎn)組成資產(chǎn)包，以中信信托為受托人設(shè)立財產(chǎn)信托，期限為3年。該模式已經(jīng)接近真正的資產(chǎn)證券化項目，并且首次在國內(nèi)采用了內(nèi)部現(xiàn)金流分層的方式實現(xiàn)了內(nèi)部信用增級。

到2004 年，開始出現(xiàn)政府推動資產(chǎn)證券化發(fā)展的跡象。2004 年2 月，《國務(wù)院關(guān)于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》，其中第四條“健全資本市場體系，豐富證券投資品種”提出：加大風(fēng)險較低的固定收益類證券產(chǎn)品的開發(fā)力度，為投資者提供儲蓄替代型證券投資品種，積極探索并開發(fā)資產(chǎn)證券化品種。2004 年4 月至7 月，工商銀行通過財產(chǎn)信托對其寧波分行的26 億元不良資產(chǎn)進行了證券化。2004 年12 月15 日，央行公布實施《全國銀行間債券市場債券交易流通審核規(guī)則》，從而為資產(chǎn)證券化產(chǎn)品流通掃清障礙。

2005年以來，我國在資產(chǎn)證券化的道路上有了新的發(fā)展。2005 年3 月21 日，由中國人民銀行牽頭，會同證監(jiān)會、財政部等9個部委參加的信貸資產(chǎn)證券化試點工作協(xié)調(diào)小組正式?jīng)Q定國開行和建行作為試點單位，分別進行信貸資產(chǎn)證券化和住房抵押貸款證券化的試點。隨后，為促進資產(chǎn)證券化試點工作的順利開展，各相關(guān)部委相繼出臺了一系列的配套制度：4 月21 日，中國人民銀行和銀監(jiān)會共同了《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》；5 月16 日，建設(shè)部頒布了《建設(shè)部關(guān)于個人住房抵押貸款證券化涉及的抵押權(quán)變更登記有關(guān)問題的試行通知》；6 月2 日，財政部正式了《信貸資產(chǎn)證券化試點會計處理規(guī)定》，對資產(chǎn)證券化相關(guān)機構(gòu)的會計處理進行了全面規(guī)范；6 月16 日，中國人民銀行第14、15 號公告，對資產(chǎn)支持證券在銀行間債券市場的登記、托管、交易、結(jié)算以及信息披露等行為進行了詳細(xì)規(guī)范；8 月1 日，全國銀行間同業(yè)拆借中心了《資產(chǎn)支持證券交易操作規(guī)則》；8 月16 日，中央國債登記結(jié)算有限責(zé)任公司了《資產(chǎn)支持證券發(fā)行登記與托管結(jié)算業(yè)務(wù)操作規(guī)則》， 規(guī)范了資產(chǎn)支持證券的發(fā)行、登記、托管、結(jié)算以及兌付行為；11 月11 日，銀監(jiān)會了《金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化試點監(jiān)督管理辦法》，從市場準(zhǔn)入、風(fēng)險管理、資本要求三個方面對金融機構(gòu)參與資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)制定了監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)。這些配套制度的推出為資產(chǎn)證券化的規(guī)范化運行創(chuàng)造了條件，也為今后我國資產(chǎn)證券化的深入發(fā)展奠定了制度基礎(chǔ)。2005 年12 月15 日，國開行和建行分別在銀行間市場成功發(fā)行了第一只ABS 債券41．78 億元和第一只MBS 債券29．27 億元。

總體來看，我國以前的資產(chǎn)證券化實踐大多屬于自發(fā)性的個體行為，證券化產(chǎn)品也不是真正意義上的資產(chǎn)證券化產(chǎn)品，操作模式不成熟、不規(guī)范。雖然2005年開始，我國拉開了資產(chǎn)證券化試點工作的序幕，并相繼出臺了一系列的配套制度，但到目前為止資產(chǎn)證券化還遠沒有成為金融機構(gòu)自覺性的群體行為，證券化實踐尚未出現(xiàn)實質(zhì)性突破，資產(chǎn)證券化之路還任重而道遠。

二、中國資產(chǎn)證券化的巨大發(fā)展空間與多重約束

“如果有一個穩(wěn)定的現(xiàn)金流，就將它證券化”，這是流傳于美國華爾街的一句名言。按照華爾街的標(biāo)準(zhǔn)，目前我國能夠進行證券化的資產(chǎn)已經(jīng)很多，如房地產(chǎn)貸款、企業(yè)各種應(yīng)收賬款、銀行不良資產(chǎn)、信用卡應(yīng)收款、汽車貸款等等，都可以成為資產(chǎn)證券化的標(biāo)的資產(chǎn)，而且這些資產(chǎn)的證券化在美國、日本等發(fā)達國家已經(jīng)相當(dāng)成熟了。根據(jù)銀監(jiān)會統(tǒng)計數(shù)據(jù)，截至2005年末，我國商業(yè)銀行不良貸款余額達到13 133．6億元，其中次級類貸款3 336．4億元，可疑類貸款4 990．4億元，損失類貸款4 806．8億元。截至2006年第一季度，我國四家金融資產(chǎn)管理公司累計處置不良資產(chǎn)8 663．4億元，與1999年四家資產(chǎn)管理公司成立時剝離的1．4萬億元不良貸款處置任務(wù)還有很大的距離。根據(jù)人民銀行2006年第二季度貨幣政策報告，截至2006年6月末，我國商業(yè)性房地產(chǎn)貸款余額為3．4萬億元，其中房地產(chǎn)開發(fā)貸款余額1．3萬億元，比年初增加2 123億元；購房貸款余額2．1萬億元，比年初增加1 820億元。近年來我國汽車消費信貸發(fā)展迅猛，統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2004年末我國金融機構(gòu)汽車信貸余額達到了1 594．03億元人民幣。以上數(shù)據(jù)表明，我國可用于資產(chǎn)證券化的資產(chǎn)數(shù)量巨大，在資產(chǎn)證券化的供給方面已經(jīng)具備了足夠的物質(zhì)基礎(chǔ)。

從證券化產(chǎn)品的需求來看，同樣存在巨大的市場空間。一般而言，資產(chǎn)證券化產(chǎn)品在產(chǎn)品屬性上屬于固定收益證券，類似于企業(yè)債券。但是，我國企業(yè)債券市場發(fā)展極其落后，而證券化產(chǎn)品更是一片空白。從投資者的需求來看，中國是一個高儲蓄率的國家，有數(shù)萬億元的居民存款希望能找到更好的投資工具，他們對創(chuàng)新性的投資品種需求非常大。尤其是社?；稹⒈ｋU基金等要求風(fēng)險較低的機構(gòu)投資者，會對證券化產(chǎn)品產(chǎn)生強烈的需求，這是被國際資產(chǎn)證券化市場的發(fā)展所證明的。

以上分析表明，在我國，對于資產(chǎn)證券化產(chǎn)品，其供給和需求都有巨大的潛力，資產(chǎn)證券化市場存在巨大的發(fā)展空間。然而，我國目前的資產(chǎn)證券化發(fā)展水平與巨大的發(fā)展空間之間存在著顯著的差距，要消除這種差距，必須從多個方面共同努力。這是因為，在我國資產(chǎn)證券化過程之中，存在著一系列的制約因素。長期以來，相關(guān)法律制度的缺失，金融基礎(chǔ)工程的薄弱，以及證券化過程中諸多程序和操作問題的不明確，阻礙了我國資產(chǎn)證券化的探索和操作。

1．會計、稅收制度與證券化的不統(tǒng)一。

資產(chǎn)證券化過程中所涉及的會計、稅收等問題決定著證券資產(chǎn)的合法性、盈利性以及流動性，關(guān)系到每一參與者的利益，影響資產(chǎn)證券化的動機和結(jié)果。美國財務(wù)會計準(zhǔn)則委員會（FASB）對于資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的會計處理做了較為詳盡細(xì)致的規(guī)定。我國在會計制度上，無法做到與資產(chǎn)證券化相統(tǒng)一，因此難以對資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)實行有效監(jiān)控。我國目前對資產(chǎn)證券化的會計制度的規(guī)定是財政部指定的《信貸資產(chǎn)證券化試點會計處理規(guī)定》，相關(guān)的財務(wù)判斷與會計處理缺乏合理的依據(jù)，與美國的會計規(guī)范相比還不夠完善。同時，資產(chǎn)證券化運作規(guī)模龐大，交易環(huán)節(jié)繁多，減少作為其成本主要支出的稅收支出是關(guān)系證券化操作能否順利進行的關(guān)鍵。在稅收制度方面，尤其在跨國證券化中的稅收問題上，我國現(xiàn)行稅法規(guī)定還存在很大空白，使得證券化的成本大大提高。

2．相關(guān)法律不完備。

由于我國資產(chǎn)證券化處于起步階段，許多法律還沒有完全構(gòu)建起來。以美國為例，美國并無針對資產(chǎn)證券化的專門立法，其規(guī)范主要來自于聯(lián)邦和州法律，其中包括證券法、證券交易法、破產(chǎn)法以及1940年的投資公司法等，這些規(guī)范促進了資產(chǎn)證券化的規(guī)范化和法制化運營。我國目前沒有出臺證券化專門法規(guī)，現(xiàn)行公司法、合同法、信托法、銀行法等法律法規(guī)對證券化存在眾多阻礙，由人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、財政部以及國家稅務(wù)總局制定的資產(chǎn)證券化市場的法律法規(guī)（前文有列舉）還不夠完備，有許多方面和環(huán)節(jié)還沒有涉及到。在我國信用環(huán)境不佳、法制意識薄弱的條件下，相關(guān)法律法規(guī)的不完備意味著提高了風(fēng)險水平，這在一定程度上阻礙了我國資產(chǎn)證券化的規(guī)范健康發(fā)展。

3．信用評級機構(gòu)缺失。

在實施資產(chǎn)證券化的過程中，對資產(chǎn)池中的資產(chǎn)進行嚴(yán)格、公正、正確的信用評級對于證券化的資產(chǎn)定價具有至關(guān)重要的作用?？陀^、公正的信用評級能夠較為真實的度量資產(chǎn)所蘊含的風(fēng)險，從而間接決定了證券化后的資產(chǎn)的價格。國際上最具信譽的信用評級機構(gòu)主要有如下幾家：標(biāo)準(zhǔn)普爾評級集團、穆迪投資者服務(wù)公司以及Fitch IBCA，Duff & Phelp公司等。這些公司為投資者的投資決策提供了有力的信息決策支持。而現(xiàn)階段國內(nèi)信用評級機構(gòu)普遍規(guī)模不大，彼此間的評級標(biāo)準(zhǔn)不一，其權(quán)威性存在較大質(zhì)疑，難以為投資者提供客觀、公正的信用評級服務(wù)。因此，投資者不得不承擔(dān)國外信用評級機構(gòu)高額的服務(wù)費用，從而降低了投資者的收益以及證券化資產(chǎn)對投資者的吸引力。

4．金融機構(gòu)動力不足。

美國資產(chǎn)證券化的歷史表明，當(dāng)時美國一些儲蓄機構(gòu)陷入了嚴(yán)重的流動性危機，資產(chǎn)證券化正是發(fā)端于金融機構(gòu)對外融資、解決流動性的被迫行為。在我國，一直以來都是高儲蓄率，較高的銀行儲蓄率使金融機構(gòu)很少能夠陷入流動性困境，而且即使偶爾陷入了流動性危機，也有銀行的銀行――中央銀行作為其堅強的后盾；同時，由于傳統(tǒng)意識的約束，我國金融機構(gòu)也不愿意把具有穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)打包兌出去。金融機構(gòu)目前是我國資產(chǎn)證券化的主體，其進行資產(chǎn)證券化的動力不足，在一定程度上也影響了資產(chǎn)證券化在我國的發(fā)展。

當(dāng)然，還有其他許多制約資產(chǎn)證券化在我國發(fā)展的因素，包括體制障礙、投資者不成熟、風(fēng)險管理水平低、資產(chǎn)證券化專業(yè)人才極其缺乏等等。這些制約因素的共同作用，決定了我國資產(chǎn)證券化將經(jīng)歷一個緩慢而艱難的發(fā)展過程。

三、我國資產(chǎn)證券化今后的發(fā)展道路

近年來，我國經(jīng)濟和金融的快速發(fā)展，已經(jīng)為資產(chǎn)證券化奠定了一定的市場基礎(chǔ)：從宏觀角度看，我國資本市場基本完善，資本流動性較強；從微觀角度看，我國商業(yè)銀行和國有企業(yè)等的現(xiàn)代企業(yè)制度和獨立經(jīng)營的實現(xiàn)為資產(chǎn)證券化的發(fā)展打下了良好基礎(chǔ)；同時，近年來我國對金融市場的開放，使金融市場進一步國際化，這也為資產(chǎn)證券化的發(fā)展開辟了廣闊的市場空間。對于我國資產(chǎn)證券化的未來發(fā)展前景，無論是政府部門還是市場人士都較為樂觀。中國銀監(jiān)會李伏安在2006年4月2日舉行的“中國金融衍生品市場發(fā)展高級論壇”上表示，經(jīng)過國家開發(fā)銀行和中國建設(shè)銀行的試點，2006年將進一步擴大信貸資產(chǎn)證券化規(guī)模，雖然目前資產(chǎn)證券化只有不到100 億元規(guī)模，但年內(nèi)將做到1 500 億元。2006年5月，標(biāo)準(zhǔn)普爾在印度舉行的亞洲開發(fā)銀行理事會年會上發(fā)表的一份報告中指出，如果能夠進一步掃除若干阻礙資產(chǎn)證券化發(fā)展的障礙，亞洲國家和地區(qū)資產(chǎn)證券化將會有長足的發(fā)展，亞洲國家和地區(qū)必將從中受益。

但是，我國資產(chǎn)證券化目前還仍然處于積極試點階段，資產(chǎn)證券化的發(fā)展還受到諸多內(nèi)外部因素的制約，資產(chǎn)證券化之路任重而道遠。在今后證券化的發(fā)展道路上，需要做好如下幾個方面的工作：

1．進一步推動資產(chǎn)證券化試點的發(fā)展，做好證券化工作的廣泛推廣。

我國已于2005年實現(xiàn)了開元信貸資產(chǎn)支持證券和建行建元2005個人住房抵押貸款證券化信托優(yōu)先級資產(chǎn)支持證券，并且于2006年3月經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，信貸資產(chǎn)證券化與住房按揭證券化的試點工作在國家開發(fā)銀行和中國建設(shè)銀行正式啟動。我國目前正大力開展基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，急需長期資金投資，資金周轉(zhuǎn)時間較長，如果單一靠政府或銀行都很難滿足，而資產(chǎn)證券化可以解決這些難題。通過試點工作，能夠降低融資成本，緩解銀行的流動性風(fēng)險，提高銀行資金周轉(zhuǎn)率。

2．適當(dāng)放松對證券化的管制，促進資產(chǎn)證券化在中國的蓬勃發(fā)展。

從國際經(jīng)驗來看，對市場管制較少的美國的資產(chǎn)證券化市場發(fā)展較好，已成為全球第一大資產(chǎn)證券化市場，擁有運作良好的制度體系；日本在其資產(chǎn)證券化發(fā)展初期對其市場的限制則阻礙了市場的發(fā)展，付出了慘痛的代價后開始放松管制，才迎來近幾年資產(chǎn)證券化市場的快速發(fā)展。我國一直處于嚴(yán)格的金融管制之下，但這種管制已經(jīng)不能適應(yīng)當(dāng)前經(jīng)濟和金融市場的需要了。我國對資產(chǎn)證券化標(biāo)的資產(chǎn)、發(fā)起人、投資人和交易方式等各方面的限制過多，不利于證券化產(chǎn)品創(chuàng)新，不利于證券化在我國的蓬勃發(fā)展，更無利于我國的金融改革。要大力推進資產(chǎn)證券化市場的發(fā)展，在目前這種情況下，政府能做的最好的事情就是放松管制，放寬對資產(chǎn)證券化標(biāo)的資產(chǎn)、發(fā)起人、投資人和交易方式等各方面的限制，為金融創(chuàng)新提供廣闊的發(fā)展空間，培育資產(chǎn)證券化市場，改善我國金融環(huán)境。

3．制定并完善資產(chǎn)證券化的法律體系，包括制定相關(guān)的會計制度。

正如前面提到的我國資產(chǎn)證券化實行中存在著法律、會計和稅收制度不健全的問題，需要在實踐的過程中不斷摸索，查漏補缺，借鑒資產(chǎn)證券化發(fā)展成熟的美國和日本的經(jīng)驗，用法制手段保護各方的利益不受損害。在資產(chǎn)證券化立法中，我們要充分理解資產(chǎn)證券化立法的精神實質(zhì)，為政府在制度中恰當(dāng)定位，做自己應(yīng)該做的事情，由市場做市場的事情，各司其職，不過亦無不及。在法制構(gòu)建上提供多元選擇及完善的配套措施，使市場能依據(jù)法制順應(yīng)市場發(fā)展選擇有利的發(fā)展模式，進而奠定市場發(fā)展的長遠基礎(chǔ)。

4．健全資本市場體系的同時，豐富證券化品種。

國務(wù)院發(fā)出的《國務(wù)院關(guān)于推進資本市場改革方向和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》指出，要大力發(fā)展資本市場，積極開發(fā)資產(chǎn)證券化產(chǎn)品，建立以市場為主導(dǎo)的品種創(chuàng)新機制。我國目前證券化的資產(chǎn)主要包括房地產(chǎn)抵押貸款、汽車貸款、銀行的不良資產(chǎn)和各種企業(yè)的應(yīng)收賬款等。對于我國這樣一個具有高儲蓄率的國家來說，應(yīng)尋找更好的投資品種，發(fā)掘出更多的證券化產(chǎn)品，促進資產(chǎn)證券化發(fā)展。

5．規(guī)范發(fā)展我國的信用評級制度。

針對我國資產(chǎn)和信用評級機構(gòu)數(shù)量少、評估質(zhì)量不高的狀況，我國建立具有國際影響而且權(quán)威的資產(chǎn)和信用評級機構(gòu)勢在必行。與此同時，應(yīng)對這些評級機構(gòu)進行統(tǒng)一管理，使其獨立發(fā)揮作用，不受其他因素影響，客觀公正地進行評估工作；應(yīng)學(xué)習(xí)其他國家成熟的評級制度經(jīng)驗，用法律手段割斷評估機構(gòu)和被評估者之間的往來，最終提升我國信用評級機構(gòu)的威信。

參考文獻：

［1］ David M．Morris，“Asset Securitization: Principles and Practice”，Executive Enterprises，Inc．1990．

［2］ 楚天舒、毛志榮．美國、日本資產(chǎn)證券化市場比較及借鑒［R］．深圳證券交易所綜合研究所研究報告，深證綜研第0135號．

［3］ 李．資產(chǎn)證券化――基本理論與案例分析［M］．上海：上海財經(jīng)大學(xué)出版社, 2001．

［4］ 劉向東．資產(chǎn)證券化在全球的最新發(fā)展［N］．上海證券報，2006-06-05．

［5］ 潘彩虹．我國資產(chǎn)證券化瓶頸問題及解決對策［N］．證券時報，2006-03-21．

資產(chǎn)證券化辦理措施范文第5篇

隨后， “資產(chǎn)證券化”迅速成為行業(yè)熱潮話題，各券商更是摩拳擦掌、蓄勢待發(fā)，但是真正啟動的項目無幾。雖然中國早在上世紀(jì)90年代就開始研究資產(chǎn)證券化，也借鑒了很多國外經(jīng)驗，但實踐中成功案例并不算多，太多法律、會計、金融問題亟待厘清。其中，什么樣的資產(chǎn)能夠作為資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)，是目前大家關(guān)注的焦點問題。

按照《證券法》，上市公司股份本身屬于一種有價證券，而將上市公司股份作為基礎(chǔ)資產(chǎn)進行資產(chǎn)證券化，可視為證券的“再證券化”（這里與西方的再證券化不一定相同）。盡管目前中國有很多企業(yè)有此強烈愿望，監(jiān)管層對此亦有考慮，但頗為猶豫，最終在正式出臺的規(guī)章中對此進行了割舍。由此，上市公司股份的“再證券化”存在諸多不確定性，但也給業(yè)內(nèi)留下相當(dāng)多的想象和討論空間。 基礎(chǔ)資產(chǎn)的法律要求

證監(jiān)會的《管理規(guī)定》第8條，明確定義了企業(yè)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中“基礎(chǔ)資產(chǎn)”的概念和范圍。仔細(xì)研究該條后，我們認(rèn)為基礎(chǔ)資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)符合如下四個基本條件：

（1） 符合法律規(guī)定。

（2）權(quán)屬明確，原則上不得附帶抵押、質(zhì)押等擔(dān)保負(fù)擔(dān)或者其他權(quán)利限制。

（3）可產(chǎn)生獨立的、可預(yù)測的現(xiàn)金流。筆者理解，“獨立”系指不依賴于原始權(quán)益人的其他資產(chǎn)；“可預(yù)測”是指根據(jù)各種數(shù)據(jù)和情形的分析，可以大致評估出未來收益。

（4）可特定化。

直白地說，看一種財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利是否能夠作為基礎(chǔ)資產(chǎn)用來進行資產(chǎn)證券化，首先要看其是否滿足上述條件。 “再證券化”的可能性

在《管理規(guī)定》的征求意見稿中，曾明確將股票等有價證券列入基礎(chǔ)資產(chǎn)范圍，但等到正式文本時，卻將有價證券都去掉了。從這個變化可知，股票等有價證券作為基礎(chǔ)資產(chǎn)是有其合理性和市場需求的，但也存在一定法律障礙。首先，從《管理規(guī)定》來看，上市公司股份符合法律對基礎(chǔ)資產(chǎn)的部分要求，但難以滿足“產(chǎn)生可獨立、可預(yù)測的現(xiàn)金流”這個條件。

股份是符合法律規(guī)定的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利，《民法通則》規(guī)定：“財產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利?！薄豆痉ā芬?guī)定，“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。”同時，《物權(quán)法》第67條也將股份作為中國法律認(rèn)可的財產(chǎn)列入其中。由此可見，公司股份包括上市公司股份是符合中國法律規(guī)定的財產(chǎn)。

同時，公司股份可以明確權(quán)屬。從權(quán)屬上看，股份有限公司以股票作為股東身份的憑證，實現(xiàn)了股權(quán)權(quán)屬的特定?！豆痉ā返?26條規(guī)定，“股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證?！?/p>

從權(quán)利負(fù)擔(dān)上看，《管理規(guī)定》第10條要求“基礎(chǔ)資產(chǎn)不得附帶抵押、質(zhì)押等擔(dān)保負(fù)擔(dān)或者其他權(quán)利限制”。即只要證明股份可以為原始權(quán)益人合法擁有，同時不附帶抵押、質(zhì)押等擔(dān)保負(fù)擔(dān)或其他權(quán)利限制，即符合《管理規(guī)定》對于基礎(chǔ)資產(chǎn)權(quán)屬明確的要求。

根據(jù)證監(jiān)會對以往專項資產(chǎn)管理計劃的審批情況看，判斷一項資產(chǎn)是否可以“再證券化”，是否能有獨立、可預(yù)測的現(xiàn)金流是考量的關(guān)鍵要素。

股份作為一項資產(chǎn)而言，其產(chǎn)生收益的方式包括處置和運營。處置收益，主要指對外轉(zhuǎn)讓上市公司股份所獲收益。運營收益則指公司實際經(jīng)營中所帶來的收益，進而實現(xiàn)對于股東的分紅，相對較為復(fù)雜。因為作為基礎(chǔ)資產(chǎn)需滿足特定化的條件，故目前股份產(chǎn)生現(xiàn)金流的方式主要來源于公司的運營收益，即公司獲得收益（利潤）后對股東的分紅（未來是否可以允許處置作為產(chǎn)生基礎(chǔ)資產(chǎn)產(chǎn)生現(xiàn)金流的方式，需要進一步探討），但能否實現(xiàn)分紅，產(chǎn)生獨立、可預(yù)測的現(xiàn)金流受以下因素影響：

一方面，公司能否獲得收益（利潤），受宏觀經(jīng)濟、微觀經(jīng)濟、上下游市場、公司管理等影響，波動性較大；另一方面，在公司獲得收益的情況下，公司能否進行分紅也具有不確定性：根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司的稅后利潤需按順序分配，在彌補以前年度的虧損、提取法定盈余公積金、公益金、任意公積金之后，才能對股東進行分紅。此外，公司分紅還不得影響公司資產(chǎn)的完整性，也不得有與公司章程相違背的分紅方案。

上市公司的分紅需經(jīng)過一定的程序，分紅可以采取現(xiàn)金分紅、送股等方式，但能直接產(chǎn)生現(xiàn)金流的方式僅為現(xiàn)金分紅，這些都具有較大的不確定性。

此外，據(jù)了解，證券交易所判斷這一條件時，通常考慮三個要素：（1）有明確的計量方法、核對憑證等；（2）可通過賬戶設(shè)置等方式鎖定現(xiàn)金流歸集路徑；（3）現(xiàn)金流收入由可以評估的要素組成，如銷售量、銷售價格等。根據(jù)這三個要素來判斷，需要對上市公司股權(quán)分紅歷史做出研究分析，進而確定股權(quán)分紅的歷史情況（包括金額、間隔時間等），分析其波動性和收益特點；同時，需要對未來股權(quán)分紅情況提交預(yù)測說明及依據(jù)。但根據(jù)我們前文的分析，未來股權(quán)分紅的不確定因素較多，做出較為準(zhǔn)確的評估不太容易。

因此，上市公司的股份要滿足“產(chǎn)生獨立、可預(yù)測的現(xiàn)金流”這一條件，存在一定的困難。 “再證券化”暫無先例

另一個值得探討的是，上市公司股份要實現(xiàn)特定化，應(yīng)滿足兩個條件：

1.轉(zhuǎn)讓給專項計劃的上市公司股份需特定化，獨立于原始權(quán)益人、管理人、托管人及其他業(yè)務(wù)參與人的固有資產(chǎn)，前述機構(gòu)因依法解散、被依法撤銷或宣告破產(chǎn)等原因進行清算的，轉(zhuǎn)讓給專項計劃的股份不屬于清算財產(chǎn)。

2.這部分股份產(chǎn)生的收益需特定化，需對股份產(chǎn)生的現(xiàn)金流進行歸集、隔離、區(qū)分。

在具體運作中，通過設(shè)立專項賬戶、真實銷售以及委托資產(chǎn)托管機構(gòu)托管等方式，上市公司股份可以滿足上述兩點要求，實現(xiàn)特定化。

通過上述分析我們可以看出，目前上市公司股份難以納入基礎(chǔ)資產(chǎn)范疇進行資產(chǎn)證券化的法律障礙主要在于，滿足“產(chǎn)生獨立、可預(yù)測的現(xiàn)金流”存在較大的不確定性，也有一定的難度。

更重要的是，過去成功發(fā)行的資產(chǎn)證券化項目中，也無有價證券作為基礎(chǔ)資產(chǎn)的先例。

筆者梳理了自2005年起至今成功發(fā)行的12個資產(chǎn)證券化案例，可以看出，過往項目的基礎(chǔ)資產(chǎn)主要集中在收益權(quán)和BT回購債權(quán)等，均是以企業(yè)能產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流的傳統(tǒng)優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)，目前尚無股權(quán)等有價證券作為基礎(chǔ)資產(chǎn)進行證券化的實踐。 進一步探討

即使未來能夠“再證券化”，項目操作過程中仍要注意以下幾個關(guān)鍵問題： （一）基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的程序

根據(jù)《管理規(guī)定》第9條：“法律法規(guī)規(guī)定基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理。法律法規(guī)沒有要求辦理登記或者暫時不具備辦理登記條件的，管理人應(yīng)當(dāng)采取有效措施，維護基礎(chǔ)資產(chǎn)安全?！?/p>

上市公司股份轉(zhuǎn)讓主要依據(jù)《公司法》《證券法》等規(guī)定，在證券交易系統(tǒng)進行交易，遵從上述法律對轉(zhuǎn)讓股份時間和份額的限制。

此外，需要注意轉(zhuǎn)讓上市公司股份的原始權(quán)益人是否為法律規(guī)定的特殊機構(gòu)。如果是，還需滿足相應(yīng)的限制，如報監(jiān)管部門批準(zhǔn)或者備案等。 （二）轉(zhuǎn)讓的價格應(yīng)當(dāng)公允

雖然，《管理規(guī)定》沒有對基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的價格做出要求和規(guī)定，但是我們認(rèn)為，為了保證基礎(chǔ)資產(chǎn)的“真實出售”和“破產(chǎn)隔離”，轉(zhuǎn)讓基礎(chǔ)資產(chǎn)的價格應(yīng)當(dāng)符合市場公允價格。

因為根據(jù)中國《合同法》第74條和《破產(chǎn)法》第31條規(guī)定，價格明顯不合理的轉(zhuǎn)讓和交易，可以請求人民法院撤銷。也就是說，如果基礎(chǔ)資產(chǎn)未按市場公允價格進行交易，可能會導(dǎo)致買賣合同依據(jù)上述法條被撤銷。買賣不成立，基礎(chǔ)資產(chǎn)會被納入原始權(quán)益人破產(chǎn)財產(chǎn)。所以，上市公司股份轉(zhuǎn)讓時價格也應(yīng)公允，才能真正實現(xiàn)風(fēng)險隔離，以絕后患。 （三）專項計劃持有上市公司股份的適法性需明確