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摘要：現(xiàn)代法治必須根植于現(xiàn)代社會的實際狀況?，F(xiàn)代人類處在什么樣的生存、發(fā)展

環(huán)境之下?現(xiàn)代文明危機(jī)的根源在哪里，出路又在何方?現(xiàn)代人類面臨的空前危機(jī)可以從多個側(cè)面表現(xiàn)出來。危機(jī)源于我們?nèi)祟愖陨?，只有倫理建設(shè)才能將我們從危機(jī)拯救出來。

關(guān)鍵詞：人性；道德倫理；刑法

1引言

現(xiàn)代人類面臨著空前的威脅:在人與自然的關(guān)系上，人類對自己賴以生存的自然環(huán)境的掠奪式開發(fā)利用，使現(xiàn)代人類面臨著來自大自然的嚴(yán)厲懲罰;在人與人的關(guān)系上，以往的各種社會策略不僅未能使人類擺脫沖突、貧困、犯罪和戰(zhàn)爭，反而使全人類陷入了核威脅、恐怖主義之類的嚴(yán)重危機(jī)之中。在現(xiàn)代文明危機(jī)面前，人們希望現(xiàn)代法治成為救贖人類的重要力量，希望現(xiàn)代刑法能夠成為最后一根救命稻草。然而，現(xiàn)代刑法似乎不堪重托-伴隨著刑法規(guī)范的極度膨脹和刑罰適用量的迅猛增加，刑法效能卻呈現(xiàn)出急劇下降之勢。這招致了社會公眾的普遍反感:人權(quán)主義者譴責(zé)刑法的適用范圍過寬，集體主義者指責(zé)刑法對犯罪打擊不力。刑法實踐的失敗，呼吁刑法理論重新反思以往的制度規(guī)范，為立法者提供恰當(dāng)?shù)男谭ǜ倪M(jìn)方案。但是，令人焦慮的是，現(xiàn)代刑法學(xué)似乎并沒有從睡夢中清醒過來，而是一味沉迷于構(gòu)筑學(xué)術(shù)壁壘、開展無謂的學(xué)術(shù)爭論之中，在嚴(yán)峻的社會形勢和神圣的理論使命面前束手無策、倍顯窘態(tài)。在包括刑事立法者和司法人員在內(nèi)的社會公眾的心目中，刑法理論幾乎成了與刑法實務(wù)無關(guān)的“說法”。危機(jī)和困境迫使我們反思以往的刑法和刑法理論，重新設(shè)計刑法的未來。

2刑法研究的邏輯起點

刑法的“合理性”問題是刑法學(xué)的出發(fā)點?！昂侠硇浴敝械摹袄怼保玖x就是“道理”、“事理”、“規(guī)律”。人的一切活動都是為了謀求生存、繁衍和幸福。但是，人類歷史上的無數(shù)慘劇證明，人類活動帶給人們的并非都是福社。人的行為是所有社會矛盾(包括犯罪現(xiàn)象在內(nèi))產(chǎn)生的直接肇因，所以，任何旨在維護(hù)人類存續(xù)、增進(jìn)人類幸福的文明設(shè)計必須首先了解人的行為規(guī)律(即人性)，然后再以符合這一規(guī)律的方式調(diào)整人與自然、人與人的關(guān)系，否則就會給人類帶來災(zāi)難。作為調(diào)整人的行為的最后法律手段，刑法也不例外?，F(xiàn)代刑法能否擺脫危機(jī)、現(xiàn)代刑法學(xué)能否走出困境，取決于兩個相關(guān)的方面:一是對人的行為規(guī)律(即人性)的正確認(rèn)識或預(yù)設(shè);二是對刑法地位和性質(zhì)的清醒認(rèn)識。換言之，刑法合理性中的“理”就蘊(yùn)涵在人的行為規(guī)律和刑法的“最后法”性質(zhì)之中。

倫理是最為穩(wěn)定、最為持久、最為基本的那部分社會道德。人們對某一事物的道德評斷會有分歧，但人與人大致相同的基本需要決定了在歧異的道德觀念中，有一個內(nèi)容一致、持續(xù)穩(wěn)定的關(guān)于是非善惡的看法，即倫理。倫理是處理人與人之間相互關(guān)系應(yīng)當(dāng)遵循的基本道理或準(zhǔn)則，是終極意義上的善和價值本身，對于人類有著重大的意義。作為處理人與人之間“滿足-被滿足”關(guān)系的基本行為準(zhǔn)則，“倫理”只能在公眾心目中尋找，其載體是絕大多數(shù)民眾的善惡共識。

法律-一種道德強(qiáng)制手段-無非是要將眾多歧異的善惡觀念統(tǒng)一起來，用一種利益分配模式否定其他利益分配傾向。在歧異的個人好惡和多元的道德觀念下，依照“快樂法則”行事的個人與個人、群體與群體展開了爭奪資源的斗爭，并產(chǎn)生了解決需要滿足問題的公共機(jī)構(gòu)-國家(國際社會)。國家本身就是道德政治的產(chǎn)物，它的作用在于通過政治法律手段協(xié)調(diào)社會關(guān)系(本質(zhì)上是需要滿足關(guān)系)。為了“定紛止?fàn)帯保_保人們并行不悖、相得益彰地滿足各自的需要，國家必須確認(rèn)或選擇某種道德，以期將社會公眾的行為納入統(tǒng)一的軌道。然而，如果僅僅把立法者的善惡主張表述出來，那根本無法達(dá)到道德統(tǒng)一的目的，因為，人們無盡的欲望和獨特的快樂體認(rèn)，決定了個人必然會反抗法律。為了確保國家意欲推行的利益滿足方式(即行為方式)的有效性，排除來自個人的反抗，法律就必須借助個體行為的“快樂法則”，運(yùn)用社會賞罰手段干預(yù)人的需要滿足方式和程度。國家可以制定和推行法律，但這并不意味著國家法律是天然合理的。法律的合理性和生命力取決于它確認(rèn)的是什么樣的道德，以及它推行道德的方式?！捌仗熘?，凡有人類文明所載，其生活條件相若者，則生活之基本法則亦必相若，非任何立法者所可態(tài)意改廢?！敝挥凶駨拿癖娚茞河^念的立法和司法才是正義和有效的。一部刑法史是人類社會歷史的組成部分，它不止記錄著人類刑法演進(jìn)的曲折歷程，還蘊(yùn)含著刑法的規(guī)律。在漫漫的歷史長河中，同類相殘一直在人類悲劇舞臺上扮演著重要的角色。為了和平相處，有序生活，人類探索并嘗試著各種社會治理手段，刑法就是其中最早出現(xiàn)的社會治理手段之一。不同歷史時期的刑法呈現(xiàn)出不同的色彩，但始終是它所處的那個時代的倫理特征的反映。通過探詢刑法的誕生發(fā)展歷程，文章指出，原始刑法之“野蠻”、“殘酷”、“血腥”，古代刑法之“神權(quán)”、“特權(quán)”，、“殘酷”、“態(tài)意”，近代刑法之“理性”、“人道”、“平等”、“人權(quán)”，都深植于當(dāng)時的社會倫理之中。刑法的誕生、發(fā)展歷程，向我們昭示了“刑法不得違背倫理”這一絕對法則。

現(xiàn)代社會條件下，民眾的是非善惡共識是不是可以作為刑法的基礎(chǔ)?以民眾的是非善惡共識作為刑法的基礎(chǔ)，會不會使刑法蛻變?yōu)椤岸鄶?shù)人的暴政”的工具?筆者認(rèn)為，“刑法不得違背倫理要求”的必要性來自人性和刑法本身，強(qiáng)調(diào)“刑法不得違背倫理的要求”的緊迫性恰恰來自這個時代。在現(xiàn)代社會，隨著民主、憲政的發(fā)展，原本屬于社會的權(quán)力(包括刑罰權(quán)在內(nèi)的國家統(tǒng)治權(quán))開始由國家向社會復(fù)歸，國家權(quán)力開始真正接受民眾的制約和評判，刑法已不是超越善惡評判的“絕對命令”，而是必須接受社會公眾的善惡觀念評判的對象。“全球化”的深入發(fā)展、新的倫理共識逐步形成和擴(kuò)大，也決定了刑法必須打破“小國寡民”時代的觀念，遵從相關(guān)各方的道德共識。尊崇民眾的倫理善惡觀念，不會貶低現(xiàn)代刑法的地位，也不會使現(xiàn)代刑法失去理性、成為多數(shù)人暴政的工具。相反，不尊崇民眾善惡觀念的刑法才是非理性的、專制和暴政的工具。一切人類活動都需要從某一傳統(tǒng)中汲取其全部元氣。在價值多元、危機(jī)頻仍的現(xiàn)代，熱愛傳統(tǒng)和共識，絕對不可被看作是一種反動的政治取向，毀滅共識也許是最大的罪行。如今，我們必須在容易引起社會反應(yīng)的刑法領(lǐng)域中維護(hù)共識，創(chuàng)建有利于人類團(tuán)結(jié)的秩序。

3結(jié)語

近百年來，在接踵而至的社會巨變影響下，中國傳統(tǒng)文化屢遭貶抑。近年來，中國刑法學(xué)領(lǐng)域內(nèi)“西學(xué)東進(jìn)”之風(fēng)日盛，中國傳統(tǒng)刑法學(xué)顯得“門前冷落鞍馬稀”。西方刑法理論在中國刑法學(xué)領(lǐng)域的過分張揚(yáng)，威脅到了中國傳統(tǒng)刑法學(xué)的延續(xù)和傳承。作為文化組成部分，中國刑法學(xué)發(fā)展必須考慮世界文化的未來發(fā)展，必須考慮中華文化傳統(tǒng)的獨立性問題?！昂投煌钡闹袊鴤鹘y(tǒng)哲理，提醒學(xué)界同仁關(guān)注傳統(tǒng)刑法學(xué)的文化使命。中西刑法在協(xié)調(diào)“罪”與“惡”沖突方式的差異、西方刑法的倫理復(fù)歸，向我們昭示了發(fā)揚(yáng)中國傳統(tǒng)刑法特色的絕對意義。中國刑法學(xué)人必須承擔(dān)起發(fā)揚(yáng)傳統(tǒng)倫理刑法的歷史使命。

參考文獻(xiàn)

［1］陳忠林.刑法散得集［M］.北京：法律出版社，2003.

［2］［意］杜里奧·帕多瓦尼．陳忠林譯，意大利刑法原理［M］.北京：法律出版社,1998.

［3］［英］邊沁．時殷弘譯．道德與立法原理導(dǎo)論［M］．北京：商務(wù)印書館，2000.