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關(guān)于婚姻的本質(zhì)，各國學(xué)者觀點不一。資本主義國家學(xué)者多主張婚姻在本質(zhì)上是一種契約，認(rèn)為婚姻是締結(jié)婚姻的男女雙方合意的結(jié)果，無合意即無婚姻；而且一旦依法締結(jié)了婚姻，即在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了權(quán)利義務(wù)。并且多在婚姻法中明文規(guī)定婚姻為契約；而社會主義社會學(xué)者多主張應(yīng)強調(diào)婚姻家庭中的身份性，強調(diào)國家、社會的本位利益，突出婚姻的倫理性，從而否認(rèn)婚姻的契約性思想，認(rèn)為婚姻的本質(zhì)是一種制度而非契約，持此觀點者認(rèn)為，婚姻當(dāng)事人僅有制度上的權(quán)能，婚姻當(dāng)事人結(jié)婚后，制度上的效力立即發(fā)生，而與婚姻當(dāng)事人的意想無關(guān)。筆者認(rèn)為，婚姻的本質(zhì)應(yīng)該是一種特殊的契約。因為婚姻與契約都是雙方當(dāng)事人自愿協(xié)商的結(jié)果，是一種雙方民事法律行為，婚姻在本質(zhì)上與契約相符。

一、婚姻與契約在原則上的一致性

合同法的基本原則，如平等原則、自愿原則、公平原則、誠信原則等都自然而然地與婚姻法相契合。合同是設(shè)立、變更、終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種協(xié)議，訂立合同的目的是履行合同，使合同中的可能性權(quán)利義務(wù)變成現(xiàn)實性權(quán)利義務(wù)，合同的履行是合同的核心?！逗贤ā返?0條第1款規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)，指出了“合同全面履行的原則”；第69條至72條則規(guī)定了“協(xié)作履行的原則”。以上履約原則，也適用于婚姻關(guān)系。婚姻關(guān)系是一種包含人身、財產(chǎn)、行為內(nèi)容，承載社會、倫理、道德、法律使命的復(fù)合關(guān)系。它的成功與圓滿自然離不開雙方當(dāng)事人的全面協(xié)作，互相履行。公平原則不光是契約關(guān)系的核心，更是婚姻關(guān)系的基石。缺乏公平的婚姻關(guān)系必然意味著向傳統(tǒng)的男權(quán)家庭的回歸，它不光是婚姻家庭的腐蝕劑，更是民主社會的絆腳石。而作為契約的重要原則之一的誠信，則更是婚姻關(guān)系的生命和靈魂，是婚姻關(guān)系維系的重要保證。而無論契約的簽定還是婚姻的締結(jié)，都要尊重雙方當(dāng)事人的自由意愿，任何人都無權(quán)干涉。

二、婚姻與契約在成立條件上的一致性

根據(jù)《合同法》第2條第1款的規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。第2款又規(guī)定婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他的法律規(guī)定。該條規(guī)定揭示了契約與婚姻的兩大根本相同之處：第一、婚姻是一種協(xié)議，只是因為這種協(xié)議關(guān)涉人身關(guān)系，故應(yīng)適用其他法律法規(guī)。它實質(zhì)上使合同法與婚姻法形成了一般法與特別法的關(guān)系；第二，婚姻與其他協(xié)議一樣，是設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。實踐中，合同的成立及生效，往往需要滿足相應(yīng)的法定條件。《合同法》第9條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力?！钡?0條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式”，第2款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！边@種要件限定，在婚姻的締結(jié)中表現(xiàn)得更為嚴(yán)格?！痘橐龇ā返?條規(guī)定：“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對他方加以強迫或第三者加以干涉。”這是關(guān)于意思表示真實的要求；第6條是關(guān)于結(jié)婚年齡，第7條是關(guān)于結(jié)婚行為能力的要求；第8條是關(guān)于結(jié)婚形式要件的要求，婚姻必須采用法定登記形式。

三、婚姻當(dāng)事人的契約性地位

婚姻當(dāng)事人在婚姻中地位的契約性表現(xiàn)在：雙方當(dāng)事人必須履行因婚姻而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)，不得隨意解除婚姻。在法定或約定解除婚姻時，要承擔(dān)像違反契約一樣的法律責(zé)任，如離婚時對困難一方的經(jīng)濟幫助、離婚后對未成年子女的撫養(yǎng)、離婚補償以及離婚損害賠償?shù)?。因此，婚姻的契約性能促使當(dāng)事人更好的履行婚姻義務(wù)，保護當(dāng)事人在婚姻中的法律地位，避免出現(xiàn)包辦婚姻和買賣婚姻以及其它不平等現(xiàn)象?；橐銎跫s性能更好的尊重婚姻當(dāng)事人的意思自治，夫妻雙方通過協(xié)商，對婚前財產(chǎn)、婚姻存續(xù)期間的所得、對婚后的住址、子女的撫養(yǎng)、教育以及姓氏等進行約定，可以減少家庭中的矛盾和糾紛。婚姻的契約性要求婚姻當(dāng)事人具有完全民事行為能力，這也為許多國家規(guī)定未達法定婚齡者及無行為能力者的婚姻無效或可撤銷提供了理論基礎(chǔ)。對婚姻契約規(guī)定了解除的法律后果，可以防止借婚姻自由之名而隨意解除婚姻，有利于婚姻的穩(wěn)定。

四、婚姻關(guān)系在內(nèi)容上的契約性

婚姻關(guān)系的內(nèi)容包括夫妻間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。首先，就財產(chǎn)關(guān)系而言，其具有顯著的契約特點?！痘橐龇ā反_立了約定財產(chǎn)制，優(yōu)先于法定財產(chǎn)制，這正是當(dāng)事人意志自由在婚姻財產(chǎn)關(guān)系上的反映。對于婚姻成立之后，夫妻財產(chǎn)如何確定完全由當(dāng)事人協(xié)議決定。這種契約性不僅反映在對婚后所得財產(chǎn)的處理上，而且反映在婚前個人財產(chǎn)的處理上。對于夫妻財產(chǎn)約定的時間、形式、內(nèi)容等的規(guī)定也非常寬松，一般皆由當(dāng)事人自己決定。《婚姻法》第19條規(guī)定“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)采取書而形式，沒有約定或約定不明的適用本法之17、18條之規(guī)定。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定對雙方具有約束力?！笨梢钥闯觯s定財產(chǎn)歸屬優(yōu)先于法定財產(chǎn)歸屬。說明財產(chǎn)關(guān)系完全由夫妻雙方協(xié)議決定，在雙方對財產(chǎn)沒有約定時，推定雙方對法定財產(chǎn)制達成默示協(xié)議，夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸雙方共同所有，婚前財產(chǎn)歸各自所有。就身份關(guān)系而言，婚姻仍具有契約的特征。此種契約不象財產(chǎn)關(guān)系那樣直觀，在外觀上身份關(guān)系的內(nèi)容由法律強行規(guī)定的較多，法律一般就夫妻姓名權(quán)、人身自由權(quán)、住所選定權(quán)、同居與忠實等義務(wù)等作了具體規(guī)定。但是，法的這些強制性規(guī)定只有在男女雙方結(jié)為夫妻后才能使用，且是否成立夫妻身份關(guān)系完全由雙方當(dāng)事人決定，這正是契約自由的表現(xiàn)。

五、婚姻與契約的無效與可撤銷

契約是締約雙方合意的結(jié)果，并非一經(jīng)訂立就牢不可破，出于對善良和公共利益的保護，世界各國都無一例外地在合同法或相關(guān)法規(guī)中規(guī)定了訂立契約時必須遵守的原則?！逗贤ā烦艘?guī)定平等、自愿、公平、誠信的基本原則，又規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序、損害社會公共利益”，一旦有違這些基本原則，便可申請撤銷合同或宣告合同無效。《合同法》第52條規(guī)定了可以宣告合同無效的情形：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的；2、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的；3、以合法形式掩蓋非法目的的；4、損害社會公共利益的；5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的?！痘橐龇ā返?0條規(guī)定的婚姻無效的情形有：1、重婚的；2、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；3、婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；4、未到法定婚齡的。盡管規(guī)定側(cè)重點不同，最終都是為了維護國家、社會、民族及相關(guān)人的利益。《合同法》第54條規(guī)定了合同可撤銷的兩種情形：1、因重大誤解而訂立的合同；2、在訂立合同時顯失公平的。《婚姻法》第11條規(guī)定了婚姻可撤消的一種情形：即脅迫結(jié)婚。兩部法律對違反真實意思的合同和婚姻采用了相同的救濟方式：宣布無效或可撤消。

六、離婚的契約性

離婚一般有兩種途徑，一是協(xié)議離婚，一是法院判決離婚。協(xié)議離婚，夫妻雙方就離婚事項達成協(xié)議而結(jié)束婚姻關(guān)系。具有明顯的契約性，是對婚姻契約的解除。協(xié)議離婚完全尊重雙方當(dāng)事人的意志，只要雙方安排好未成年子女的生活事項，法院不作干涉，離婚自由也是婚姻自由的一個方面。判決離婚，即有法律規(guī)定的可以離婚的原因時，夫妻一方在對方不愿離婚時則其可以向法院提起離婚之訴，請求法院強行解除婚姻。在判決離婚中形式上看是法律規(guī)定，與契約無關(guān)，但判決離婚實際是法律賦予當(dāng)事人契約解除權(quán)行使的結(jié)果，在一方違背婚姻契約給對方造成損失(物質(zhì)上、身體上、精神上的損失)時，另一方有權(quán)行使解除權(quán)而解除婚姻契約，是否解除由當(dāng)事人自己決定。

七、違約責(zé)任及后合同義務(wù)的一致性

《合同法》在第107至122條對違約責(zé)任及救濟方法做了相應(yīng)的規(guī)定，包括應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！痘橐龇ā返?6條規(guī)定離婚中無過錯方有權(quán)請求損害賠償?shù)那樾危?、重婚的；2、有配偶者與他人同居的；3、實施家庭暴力的；4、虐待、遺棄家庭成員的。對于婚姻而言，救濟方式不外兩種：解除婚姻和損害賠償。同時，契約的解除和婚姻的解除一樣，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系并未完全終止。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售公約》的規(guī)定，合同解除后，合同各方對已進入履約狀態(tài)的標(biāo)的物單方或相互負(fù)有合理注意之義務(wù)。依據(jù)《合同法》，合同解除后當(dāng)事人仍應(yīng)負(fù)保密、告知、提示、轉(zhuǎn)移證件、注銷登記等后合同義務(wù)。而《婚姻法》第42條規(guī)定：“離婚時，如一方生活困難，另一方從其住房等個人財產(chǎn)中給以適當(dāng)?shù)膸椭??！彪x婚時對生活困難一方的經(jīng)濟幫助正如合同解除后的后合同義務(wù)一樣，是夫妻扶養(yǎng)義務(wù)在離婚后的延伸。

現(xiàn)代婚姻強調(diào)“婚姻自主、自由、平等”，強調(diào)“個人本位”，其基本原則與契約的本質(zhì)精神是同一的。婚姻的產(chǎn)生、延續(xù)及其解除符合契約的本質(zhì)特征。其實質(zhì)就是婚姻契約的締結(jié)、履行和解除。契約與平等、自由緊密相關(guān)，自由是契約的內(nèi)容和生命，契約是自由的體現(xiàn)和實現(xiàn)，婚姻契約化是社會進步的體現(xiàn)，在婚姻立法中要認(rèn)清婚姻的契約本質(zhì)特征，才能反映出真正“人本位”下的婚姻自由，實現(xiàn)“以人為本”婚姻法價值取向。