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本文作者：盧子群作者單位：華中師范大學(xué)政法學(xué)院

民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)之現(xiàn)狀

1民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)觀念落后

隨著知識產(chǎn)權(quán)法的宣傳，人們的權(quán)利保護(hù)意識在逐漸增強(qiáng)，在逐步加強(qiáng)無形資產(chǎn)的保護(hù)。但是作為民間文學(xué)藝術(shù)作品，由于其存在的長久性而未能引起人們的注意，更多的是作為傳統(tǒng)的形式存在于人們的生活中，人們未能發(fā)現(xiàn)其存在的巨大價(jià)值，而并沒有形成對民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行保護(hù)的意識。而且，民間文學(xué)藝術(shù)作品大多分散存在于民間，其中尤其以少數(shù)民族地區(qū)為多，而少數(shù)民族地區(qū)由于信息相對閉塞，經(jīng)濟(jì)也相對落后，相較而言對民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護(hù)觀念更為落后。而總體上來說，中國國內(nèi)相對于國外而言，對民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護(hù)都比較弱，典型的如作為中國傳統(tǒng)節(jié)日的端午節(jié)，中國沒有保護(hù)意識最終卻使得他國將我們的傳統(tǒng)文化注冊為域名，最后中國花去3萬美元買回當(dāng)時(shí)韓國僅用幾百美元注冊的“端午節(jié).CN”。

2民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)模式不科學(xué)

從宏觀上來講，首先，在采取直接保護(hù)模式還是間接保護(hù)模式上，所謂直接保護(hù)模式是指通過立法對其保護(hù)予以明確的法律規(guī)定，而間接保護(hù)是指通過懲罰性賠償?shù)刃问綄Ω鞣N侵犯民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)益的行為予以規(guī)制，以減少其發(fā)生率。我國采取的主要是直接立法模式，即《著作權(quán)法》保護(hù)模式，這種模式雖然可以保證有法可依，但是相關(guān)的法律卻沒有具體的運(yùn)作規(guī)定，欠缺可實(shí)施性；其次，在直接保護(hù)模式中，又區(qū)分為單一保護(hù)模式和特別保護(hù)模式上，特別保護(hù)模式就是在《著作權(quán)法》之外重新編纂一部專門針對民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)的法律。我國對于民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)僅僅在《著作權(quán)法》第六條中規(guī)定“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。”采取的是單一立法模式，而在著作權(quán)法之外沒有相關(guān)的特別立法。再次，在公法和私法保護(hù)模式上，存在兩種觀點(diǎn)，一是僅依靠私法主要是《著作權(quán)法》賦予創(chuàng)作主體民事權(quán)利；另一種是通過公法手段如行政制裁手段來制裁對民間文學(xué)藝術(shù)作品的侵權(quán)行為。而我國目前主要是采取的私法手段，公法領(lǐng)域?qū)Υ朔N侵權(quán)行為欠缺相關(guān)規(guī)定，而作為私法的《著作權(quán)法》中的規(guī)定雖然表明我國對于民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)重視加強(qiáng)，但是也僅僅指出當(dāng)需要相關(guān)法律時(shí)有一個(gè)總綱式的規(guī)定，對于解決相關(guān)保護(hù)問題無具體的措施。

3民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)制度不完善

民間文學(xué)藝術(shù)作品由于它的特殊性，其具體制度上應(yīng)該是與著作權(quán)法相區(qū)別的，他們之間存在以下沖突：第一，權(quán)利主體以及權(quán)利歸屬上，《著作權(quán)法》規(guī)定著作權(quán)人包括作者、以及依據(jù)《著作權(quán)法》享有著作權(quán)的公民、法人或者其他組織。而民間文學(xué)藝術(shù)作品由于其延續(xù)性，經(jīng)歷多年，期間可能有許多人進(jìn)行加工改進(jìn)，使得其創(chuàng)作主體呈現(xiàn)出群體性特征，其創(chuàng)作主體往往是一個(gè)民族、種族，這與《著作權(quán)法》的權(quán)利主體存在區(qū)別；第二，客體上，《著作權(quán)法》所保護(hù)的作品是具有獨(dú)創(chuàng)性或者原創(chuàng)性的作品，而民間文學(xué)藝術(shù)作品由于它的群體性特征，所要它一般都不是獨(dú)創(chuàng)作品，并且其具有的多樣性特征也使得其區(qū)別于《著作權(quán)法》的保護(hù)客體；第三，保護(hù)期限上，《著作權(quán)法》規(guī)定的是作者有生之年加上死后五十年，而民間文學(xué)藝術(shù)作品由于其作者的不確定性所以根本不可能確定所謂的有生之年，同時(shí)由于民間文學(xué)藝術(shù)作品是多代人智慧的結(jié)晶，如果保護(hù)期限過短則不利于其價(jià)值的開發(fā)；第四，許可使用制度上，《著作權(quán)法》中除了合理使用對著作權(quán)人權(quán)利進(jìn)行限制之外，著作權(quán)人對自己的作品一般可以享有處分權(quán)，對待許可使用的情形可依權(quán)利人意思自治，如果他不同意則不能強(qiáng)制，法律也不會予以干涉。但是在民間文學(xué)藝術(shù)作品中，由于許多作品都是出于保護(hù)狀態(tài)，所以它更多的是鼓勵人們加以傳播利用防止其瀕于消滅，其強(qiáng)制性更明顯，這與《著作權(quán)法》的規(guī)定相矛盾。

民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)之建議

1加強(qiáng)宣傳，提高保護(hù)意識

為了提高全民對民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)意識，應(yīng)該從多方面著手：第一，民間或者政府機(jī)構(gòu)應(yīng)該注重宣傳，增強(qiáng)人們對民間文學(xué)藝術(shù)作品價(jià)值的認(rèn)識，從而內(nèi)在地激勵人們對其予以保護(hù)；第二，政府機(jī)構(gòu)應(yīng)該建立專門的保護(hù)機(jī)構(gòu)，執(zhí)行相關(guān)活動，深入群眾宣傳而不僅僅是依靠國家出臺法律，因?yàn)槿嗣褚话銜驗(yàn)楸в小胺呻x生活很遙遠(yuǎn)”的態(tài)度而不予關(guān)注，而政府工作人員卻能對人民產(chǎn)生重大切實(shí)的影響；第三，政府增加投資，建設(shè)特色文化區(qū)域，首先從領(lǐng)導(dǎo)層做起，因?yàn)樵谖覈粌H僅是普通民眾缺乏對民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)意識，就是領(lǐng)導(dǎo)人也缺乏這方面的思想，從韓國注冊“端午節(jié).CN”這一域名就可以看出國家在保護(hù)民族文化上面的意識欠缺。而通過自上而下的宣傳影響，發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)集體的示范帶動作用，能夠發(fā)揮更好地效果。

2協(xié)調(diào)立法，構(gòu)建科學(xué)模式

為了改變目前我國對民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)模式上存在的缺陷，具體應(yīng)該做到：第一，在直接保護(hù)模式與間接保護(hù)模式上，應(yīng)該肯定并且加強(qiáng)直接保護(hù)模式的建設(shè)，完善相關(guān)立法，同時(shí)，我認(rèn)為應(yīng)該注重間接保護(hù)模式的建設(shè)，通過賠償性措施，增加加大其侵權(quán)成本，從而遏制侵權(quán)行為的發(fā)生。因?yàn)閺闹T多版權(quán)糾紛看，正是因?yàn)楸I版有利可圖，其違法成本小于違法所獲利益，才會產(chǎn)生大量侵權(quán)事件，當(dāng)其違法的機(jī)會成本增加獲利極大地減少，那作為“經(jīng)濟(jì)人”的主體會選擇放棄這種違法行為；第二，應(yīng)該制定一部《民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)法》的特別法規(guī)，通過專門立法對其保護(hù)予以詳細(xì)規(guī)定克服《著作權(quán)法》的粗略的缺點(diǎn)。但是在制定特別法規(guī)時(shí)又要注意，其基本精神應(yīng)該和《著作權(quán)法》保持一致，因?yàn)椤睹耖g文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)法》相對于《著作權(quán)法》而言是特別法，需要與基本法保持一致；第三，在公法與私法保護(hù)模式上，應(yīng)該將二者結(jié)合起來。公法上，通過行政領(lǐng)域的保護(hù)，加強(qiáng)行政執(zhí)法，監(jiān)督違法侵權(quán)主體，并對其侵權(quán)行為予以嚴(yán)懲；私法上，通過《著作權(quán)法》以及特別法規(guī)明確賦予著作權(quán)主體相關(guān)權(quán)益，從而促進(jìn)民間文學(xué)藝術(shù)作品內(nèi)在發(fā)展。

3加強(qiáng)建設(shè)，完善法律制度

第一，權(quán)利主體與歸屬上，應(yīng)該明確民間文學(xué)藝術(shù)作品的主體是和《著作權(quán)法》有區(qū)別的，不能因?yàn)樗鼈円?guī)定不一致而僅僅采納《著作權(quán)法》的規(guī)定，民間文學(xué)藝術(shù)作品的主體可以是個(gè)人，也可以是一個(gè)群體，權(quán)利應(yīng)該歸屬于創(chuàng)作群體。如果群體無法確定那么可以由民間文學(xué)藝術(shù)作品的管理機(jī)關(guān)行使，《烏蘇里船歌》著作權(quán)糾紛案中就是由當(dāng)?shù)厝嗣裾崞鸬脑V訟；第二，客體上，民間文學(xué)藝術(shù)作品的客體允許其有口技、曲藝等多樣性存在。同時(shí)作為客體的作品雖然不是單個(gè)主體獨(dú)立創(chuàng)作的，但是從一個(gè)民族、群體而言它仍然符合獨(dú)創(chuàng)性的要求。同時(shí)應(yīng)該肯定不具備作品表達(dá)方式條件的民間文學(xué)藝術(shù)作品，也應(yīng)該受到保護(hù)，因?yàn)槊耖g文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)宗旨就是為防止其流失，而如果對此種缺乏表現(xiàn)形式的作品不予保護(hù)，那它更易消滅，不符合立法宗旨；第三，保護(hù)期限上，如果采取傳統(tǒng)的保護(hù)期限，那么一旦期限過去，那么他人特別是發(fā)達(dá)國家愛就可以對發(fā)展中國家的作品進(jìn)行濫用而不受法律規(guī)制，民間文學(xué)藝術(shù)作品由于其是民間集體成員的智慧成果，而且一旦規(guī)定期限那么其保護(hù)也就無意義，因而對其保護(hù)應(yīng)該采取無期限的規(guī)定；第四，在許可使用上，要妥善處理民間文學(xué)藝術(shù)作品的開發(fā)利用與商業(yè)濫用之間的關(guān)系，為了保證民間文學(xué)藝術(shù)作品不滅失，應(yīng)該加強(qiáng)應(yīng)用。但是，同時(shí)又要防止商業(yè)機(jī)構(gòu)對其扭曲濫用，使其喪失原本的特色。民間文學(xué)藝術(shù)作品是中華民族的文化瑰寶，目前其保護(hù)仍然缺乏力度與保障，通過完善相關(guān)立法制度，期望能夠真正使其獲得更強(qiáng)有力的保護(hù)。