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「內(nèi)容提要」新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的制度分析理論，概括了制度的功能，闡述了制度安排與制度“需求—供給”的關(guān)系；運(yùn)用博弈論，考察社會財(cái)產(chǎn)權(quán)構(gòu)造的效率，解釋財(cái)產(chǎn)權(quán)制度演進(jìn)的規(guī)律。本文認(rèn)為，物權(quán)制度的功能是物權(quán)立法選擇的必要條件；需求與供給的平衡趨勢以及與其他相關(guān)法律的契合，是物權(quán)制度功能實(shí)現(xiàn)的基礎(chǔ)；我國物權(quán)立法是產(chǎn)生于我國基本經(jīng)濟(jì)制度的經(jīng)過利益主體多次博弈的相對均衡的結(jié)果。

「關(guān)鍵詞」制度功能制度需求—供給制度均衡物權(quán)立法

在大陸法系，物權(quán)法是規(guī)范財(cái)產(chǎn)歸屬與利用秩序的法律制度。在我國物權(quán)法起草及民法典制定過程中，一直存在我國應(yīng)構(gòu)建怎樣的財(cái)產(chǎn)權(quán)利制度的爭論。那么，物權(quán)立法是否合乎制度選擇、制度發(fā)展、演進(jìn)的規(guī)律？對此，法學(xué)界多從邏輯的、歷史的角度展開探討。筆者認(rèn)為，現(xiàn)代西方經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)不但對國家和法律制度進(jìn)行宏觀分析，還注重對財(cái)產(chǎn)權(quán)利界定過程及其性質(zhì)的研究，這極其有利于認(rèn)識財(cái)產(chǎn)權(quán)利的本質(zhì)內(nèi)容。借助經(jīng)濟(jì)分析方法，尤其是西方新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的主要范疇及分析方法，可以從另一視角解釋財(cái)產(chǎn)權(quán)利格局的形成機(jī)制，對分析物權(quán)立法的合理性及其構(gòu)建具有重要的參照意義。

一、財(cái)產(chǎn)法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析的理論基礎(chǔ)

（一）財(cái)產(chǎn)法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析方法的理論背景

運(yùn)用經(jīng)濟(jì)手段去分析和評價法律制度，是本世紀(jì)以來西方法學(xué)發(fā)展的一個潮流，當(dāng)代經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論和方法幾乎應(yīng)用于法律的每一個領(lǐng)域。法律制度能夠引起經(jīng)濟(jì)學(xué)研究的高度重視的關(guān)鍵就在于人類經(jīng)濟(jì)發(fā)展的歷史充分證明，對經(jīng)濟(jì)發(fā)展起決定作用的是制度性因素而非技術(shù)性因素。對于法律制度而言，經(jīng)濟(jì)學(xué)能夠提供強(qiáng)有力的前所未有的解釋。（注：張文顯：《當(dāng)代西方法哲學(xué)》，法律出版社1994年版，第264頁。）同時，法學(xué)研究對經(jīng)濟(jì)學(xué)的影響一樣深遠(yuǎn)。（注：羅伯特、考特等：《法和經(jīng)濟(jì)學(xué)》，上海三聯(lián)書店1996年版，第2頁。）由于經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué)研究空間的擴(kuò)展使經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué)之間形成了交叉領(lǐng)地。又由于經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué)在制度的效率問題上存在相互回應(yīng)的趨勢，這就使得經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)能夠同時為法學(xué)界和經(jīng)濟(jì)學(xué)界所關(guān)注和接受。

經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)早期源于對財(cái)產(chǎn)權(quán)利制度的研究，至今仍以財(cái)產(chǎn)權(quán)利制度為主要研究內(nèi)容。其中，新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的制度變遷理論尤其適合于解釋財(cái)產(chǎn)權(quán)利的變遷。新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)是應(yīng)用現(xiàn)代微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)分析去研究制度和制度變遷的產(chǎn)物。他源自這樣一種命題，即理性選擇（在具體約束條件下）將創(chuàng)造和改變諸如產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、法律、契約、政府形式和管制這樣一些制度。他們幫助創(chuàng)造的這些制度和組織將提供激勵或建立成本與收益，這些激勵或成本與收益關(guān)系在一定時期內(nèi)將支配經(jīng)濟(jì)活動和經(jīng)濟(jì)增長。（注：[美]小羅伯特？b？埃克倫德等：《經(jīng)濟(jì)理論和方法史》，中國人民大學(xué)出版社2001年版，第361頁。）制度經(jīng)濟(jì)學(xué)產(chǎn)生于20世紀(jì)初的美國，其代表人物為康芒斯。制度經(jīng)濟(jì)學(xué)把政治、經(jīng)濟(jì)、和社會的結(jié)構(gòu)、制度都列入經(jīng)濟(jì)學(xué)研究范圍，其中特別強(qiáng)調(diào)法律制度對經(jīng)濟(jì)的作用?？得⑺箯牟煌嵌葘⒇?cái)產(chǎn)制度引入經(jīng)濟(jì)分析，為當(dāng)代產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)學(xué)派提供了必要的理論準(zhǔn)備。產(chǎn)權(quán)學(xué)派在制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的基礎(chǔ)上發(fā)展成為新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)派。其代表人物科斯致力于考察經(jīng)濟(jì)運(yùn)行背后的財(cái)產(chǎn)權(quán)利結(jié)構(gòu)，其所應(yīng)用的研究方法是典型的制度分析。新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)以交易費(fèi)用為基石，同時運(yùn)用博弈論和外部性理論，以考察社會財(cái)產(chǎn)權(quán)構(gòu)造的效率，解釋財(cái)產(chǎn)權(quán)制度的演進(jìn)規(guī)律，在此基礎(chǔ)上，通過對財(cái)產(chǎn)權(quán)的效率進(jìn)行比較，尋找更為合理的財(cái)產(chǎn)權(quán)制度。經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)在對財(cái)產(chǎn)權(quán)利制度的分析中所采用的研究方法對于民事權(quán)利體系的科學(xué)解釋和建構(gòu)的參照意義是毋庸置疑的。

（二）新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)于制度選擇的主要觀點(diǎn)

1.制度及其功能

制度是一個社會中不同利益主體之間進(jìn)行博弈的基本規(guī)則，同時，它本身又是在博弈中產(chǎn)生的，是不同利益主體相互博弈的一種均衡結(jié)果。任何一個社會，隨著生產(chǎn)力的發(fā)展、生產(chǎn)水平的提高，必然伴隨著制度的不斷進(jìn)步。制度通過一系列規(guī)則來界定人們的選擇空間，規(guī)范人們的相互關(guān)系，從而減少相互交往環(huán)境中的不確定性和交易費(fèi)用，進(jìn)而增進(jìn)合作，促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。制度由正式的規(guī)則（如：法律、憲法）、非正式的規(guī)則（如行為方式、習(xí)俗）和他們的實(shí)施特征組成。正式的制度規(guī)則是人為設(shè)定的，而非正式規(guī)則的形成是一個長期漸進(jìn)的演化過程。現(xiàn)代社會中法律是正式規(guī)則最主要的表現(xiàn)形式。制度的功能表現(xiàn)為：

（1）降低交易成本、為實(shí)現(xiàn)合作創(chuàng)造條件。在制度經(jīng)濟(jì)學(xué)中，交易成本被看作是在自愿和非自愿交易中保持控制有價資產(chǎn)的成本。當(dāng)這類成本很高時，意味著資源遭到浪費(fèi)，這種浪費(fèi)或者由于它們未能被轉(zhuǎn)入最有價值的用途，或者因?yàn)榭刂扑麄兊臓帄Z戰(zhàn)純屬一種非生產(chǎn)性的行動。（注：參見[冰]思拉恩？埃格特森：《新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)》，商務(wù)印書館1996年版，第3頁。）而制度可以降低交易成本，這是制度的基本功能之一。許多制度制定出來的目的就是為了降低交易成本。如科思最早提出企業(yè)制度的存在就是為了降低交易成本。

（2）抑制人的機(jī)會主義本能、促進(jìn)長期有效協(xié)作。制度能增加逃避義務(wù)的風(fēng)險增強(qiáng)互利合作的習(xí)慣，并為實(shí)現(xiàn)合作創(chuàng)造條件。（注：制度經(jīng)濟(jì)學(xué)用“囚徒困境”描述了一種博弈論的情境：兩個囚徒被分別關(guān)在兩個屋子里，不能相互交流。他們處于兩難境地：究竟應(yīng)該拒不招供以求指控他們的罪名不能成立（這要冒其他囚徒揭發(fā)自己的風(fēng)險），還是應(yīng)該招供并揭發(fā)其他囚徒以求得寬大處理？這種兩難境地可以通過兩個囚徒間的合作來化解。換言之，個人的理性行為會產(chǎn)生對群體不利的結(jié)果，而合作則能獲益。用制度促進(jìn)合作，還是用制度阻止合作，要取決于具體情況以及從誰的利益出發(fā)作出評價。）當(dāng)資源交給市場配置時，市場交易規(guī)則不會自然而然地建立起來。由于財(cái)產(chǎn)權(quán)利、經(jīng)濟(jì)主體的信息不對稱等方面的原因，進(jìn)入市場的交易主體的地位可能并不平等，這就可能產(chǎn)生不等價交換。制度在這個意義上講，就是為人們在廣泛的社會分工中的合作提供一個基本框架，為實(shí)現(xiàn)合作創(chuàng)造條件。

（3）實(shí)現(xiàn)外部利益內(nèi)部化。外部性是制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的重要范疇?？扑乖谄渲撐摹渡鐣杀締栴}》中指出，外部性問題具有相互性。如果一個工廠“有權(quán)”污染，污染所引起的成本是由被污染者的存在造成的，因而污染不是他的“個人成本”；如果“無權(quán)”污染，就必須為污染付費(fèi)，因而，污染就是他的“個人成本”。但“有權(quán)”或“無權(quán)”尚未確定時，成本或收益就無從談起。在科斯看來，許多負(fù)外部性的產(chǎn)生都與產(chǎn)權(quán)界定不清有關(guān)。（注：科斯對外部性的認(rèn)識是從50年代大量接觸廣播電視教育工作開始的。當(dāng)時美國私立電臺和電視臺的相互干擾非常嚴(yán)重，并造成了混亂。這對于每一家電臺或電視臺來說，實(shí)際上是一種負(fù)外部性，即無法通過市場來確定相互間的損害程度和賠償責(zé)任，也無法通過價格來加以補(bǔ)償。傳統(tǒng)方法是罰款或征稅?？扑拐J(rèn)為，從根本上克服這種混亂，因此根治造成混亂的原因入手，而造成這種公災(zāi)的原因在于產(chǎn)權(quán)不清，即廣播電視利用空間的產(chǎn)權(quán)界區(qū)不明確。因此，科斯在《聯(lián)邦通訊權(quán)利》一文中指出，只要產(chǎn)權(quán)不明確，類似的公災(zāi)不可避免。只有明確產(chǎn)權(quán)，才能消除或降低這種外部性帶來的危害。參見盧現(xiàn)祥：《西方新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)》，中國發(fā)展出版社2003年版，第71頁。）一些制度經(jīng)濟(jì)學(xué)家根據(jù)科斯的這一觀點(diǎn)，將產(chǎn)權(quán)制度的主要功能界定為是引導(dǎo)人們實(shí)現(xiàn)將外部性較大地內(nèi)在化的激勵。建立排他性產(chǎn)權(quán)制度的過程也就是將外部性內(nèi)在化的過程，也只有在排他產(chǎn)權(quán)制度建立后，成本一收益之類的經(jīng)濟(jì)計(jì)算才有了真實(shí)意義。

2.制度功能的實(shí)現(xiàn)條件：制度均衡與制度變遷

所謂制度均衡，就是人們對既定制度安排和制度結(jié)構(gòu)的一種滿足狀態(tài)或滿意狀態(tài)，因而無意也無力改變現(xiàn)行制度。制度的均衡狀態(tài)是一種理想狀態(tài)，而制度非均衡倒是一種常態(tài)，因?yàn)橛写罅恳蛩赜绊懢狻Ｖ贫茸冞w就是一種均衡向另一種均衡的轉(zhuǎn)移。而制度變遷的決定因素在于需求與供給的關(guān)系?！靶枨蟆┙o”分析是經(jīng)濟(jì)理論分析經(jīng)濟(jì)問題的基本方法。新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)把“需求—供給”分析拓展到制度分析領(lǐng)域，用“需求—供給”這一經(jīng)典理論構(gòu)架來分析制度選擇及制度變遷。

對制度安排的需求，可歸納為：按照現(xiàn)有制度安排，無法獲得潛在利益（或外在利潤）而改變現(xiàn)有的制度安排，能夠獲得原有制度下得不到的利益。而制度供給取決于下列因素：首先，制度變化的供給，取決于政治秩序所提供新的制度安排的能力和意愿。政治秩序某種程度上關(guān)系到如何組織公共品的供應(yīng)（制度也是一種公共品），關(guān)系到強(qiáng)制力的合法使用。其次，憲法秩序也影響著制度創(chuàng)新和制度供給，影響著建立新制度的立法基礎(chǔ)和難易度。再次，制度供給還取決于制度安排的成本與收益。制度供給的成本至少包括：規(guī)劃設(shè)計(jì)的成本、組織實(shí)施新制度的預(yù)期成本、清除舊制度的費(fèi)用、消除制度變革阻力的費(fèi)用以及制度變革及其變遷可能造成的損失。此外，影響制度供給成本的因素還有現(xiàn)有知識積累及社會科學(xué)知識的進(jìn)步、現(xiàn)存制度的安排等。

制度經(jīng)濟(jì)學(xué)還通過博弈均衡的分析方法揭示了決定制度變遷的機(jī)制。第一，制度是在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域、社會領(lǐng)域或政治領(lǐng)域的博弈過程中內(nèi)生穩(wěn)定的結(jié)果。（注：參見[美]科斯、諾思、威廉姆森等著，[法]克勞德。梅納爾編，劉剛等譯：《制度、契約與組織》，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社2003年版，第25頁。）換而言之，制度參與人內(nèi)部因素對制度變遷起決定作用，外部條件只是加速或延緩制度變遷的過程。第二，博弈分析方法給出了一個各項(xiàng)制度相互依賴關(guān)系的理論框架，即制度化的聯(lián)動和制度互補(bǔ)。提出只有相互支持相互一致的制度安排才是富有生命力的，（注：例如，一些經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期的政府，為了建立起與發(fā)達(dá)國家一樣的公司控制權(quán)市場，頒布了私有化的發(fā)令，由此而來的意外的后果是公司控制權(quán)普遍被內(nèi)部人掠取。這種情況類似于實(shí)驗(yàn)室研制的藥品用在不同人身上，因人體的復(fù)雜性而出現(xiàn)負(fù)作用。出現(xiàn)意外情況的主要原因是，所設(shè)計(jì)的計(jì)劃與刻有制度發(fā)展歷史烙印的現(xiàn)存制度環(huán)境之間缺乏必要對“契合”。參見[美]科斯、諾思、威廉姆森等著，[法]克勞德。梅納爾編，劉剛等譯：《制度、契約與組織》，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社2003年版，第27頁。）因而制度變遷與制度選擇也取決于制度之間的契合。第三，由于社會多元的利益關(guān)系是在不斷的博弈和調(diào)整，而利益博弈的均衡也是在不斷演進(jìn)和調(diào)整的，因此，博弈總是多次重復(fù)進(jìn)行的。

二、制度經(jīng)濟(jì)學(xué)分析方法對物權(quán)立法的啟示

（一）物權(quán)制度的功能是物權(quán)法立法選擇的必要條件

1.物權(quán)制度在降低交易成本、促進(jìn)合作方面，有其特有的功能。具體表現(xiàn)在：

（1）物權(quán)法確認(rèn)各種物權(quán)形態(tài)，為交易的進(jìn)行提供前提。交易是市場活動的核心。而交易實(shí)質(zhì)上是物或貨幣上的權(quán)利的交換，是物權(quán)在市場主體間的轉(zhuǎn)移，而交易得以發(fā)生的基本前提是交易主體擁有物權(quán)。物權(quán)法通過確認(rèn)各種具體的物權(quán)形態(tài)，并予以切實(shí)保障從而為交易的順利進(jìn)行奠定了基礎(chǔ)。（注：王利明：《物權(quán)法的價值》，載.）

2）物權(quán)法確立物權(quán)變動的規(guī)則，規(guī)范交易過程，為交易雙方提供確定的交易信息以促進(jìn)交易。在交易過程中，交易主體雙方必然要利用買賣、贈與等合同形式，而交易主體欲實(shí)現(xiàn)交易目的，還需踐行一定的交易規(guī)則。物權(quán)法通過確認(rèn)物權(quán)變動規(guī)則從而確立交易的起點(diǎn)和終點(diǎn)，通過規(guī)定實(shí)施交易的條件影響交易的過程。因此，物權(quán)變動的規(guī)則將直接影響交易的順利進(jìn)行及交易目的的實(shí)現(xiàn)。

（3）物權(quán)法確立公示、公信原則，善意取得制度，降低交易中的不確定性，以保護(hù)交易安全。公示原則是通過一種公開的方式將物上的物權(quán)狀況表示出來，第三人從外部即可認(rèn)識到物權(quán)的存在，從而決定是否從事交易，第三人的利益即可得到保護(hù)。而第三人利益實(shí)際上是市場經(jīng)濟(jì)交易秩序的體現(xiàn)。公信原則是賦予公示的內(nèi)容以公信力。由于公信力可產(chǎn)生一種推定的權(quán)利，因此一方面第三人不必費(fèi)時費(fèi)力的調(diào)查物權(quán)的真實(shí)情況，從而降低交易費(fèi)用，迅捷交易；另一方面第三人與推定的物權(quán)人為交易時，不必?fù)?dān)心發(fā)生權(quán)利沖突，特別是物權(quán)轉(zhuǎn)移后，不必?fù)?dān)心第三人追奪，從而交易秩序與交易安全得以維護(hù)。因此，物權(quán)法對于保護(hù)交易安全，整治市場秩序具有重要作用。

2.物權(quán)法通過確立排他的權(quán)利歸屬制度及權(quán)利沖突解決規(guī)則，實(shí)現(xiàn)外部性內(nèi)在化。表現(xiàn)在：

（1）物權(quán)的本質(zhì)就在于將特定物歸屬于特定的權(quán)利主體，由其直接支配，享受其利益，并排除他人對所支配領(lǐng)域的侵害或干預(yù)。物權(quán)之確立，可以停止人們掠奪性的生產(chǎn)、消費(fèi)活動，增加社會財(cái)富的總量。

（2）物權(quán)法對于一物之上并存的數(shù)個物權(quán)之間的沖突設(shè)有有效的解決沖突的規(guī)則。例如，建筑物的法定抵押權(quán)和約定抵押權(quán)的沖突、房屋所有權(quán)與土地使用權(quán)的沖突、空間利用權(quán)與土地使用權(quán)及房屋所有權(quán)的沖突、動產(chǎn)抵押權(quán)與法定留置權(quán)的沖突等等。對于上述物權(quán)沖突，都可以通過在物權(quán)法中確立一系列解決物權(quán)沖突的規(guī)則，確定當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)，從而降低解決糾紛的成本，實(shí)現(xiàn)外部利益內(nèi)部化。

（3）一些物權(quán)制度設(shè)置及權(quán)利安排的主要功能，就在于實(shí)現(xiàn)外部利益內(nèi)部化，如，取得時效制度是尊重社會既存的新秩序，確定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，避免沖突與爭議的重要制度；建筑物區(qū)分所有權(quán)則有利于協(xié)調(diào)建筑物所有人之間相互關(guān)系，解決產(chǎn)權(quán)糾紛。上述物權(quán)制度設(shè)置使權(quán)利人之間的利害關(guān)系得以調(diào)整，使收益與成本各得其所，使外部性內(nèi)在化。

3.物權(quán)制度設(shè)置有利于增進(jìn)財(cái)產(chǎn)利用的效率，實(shí)現(xiàn)物盡其用的目標(biāo)

（1）物權(quán)法鼓勵當(dāng)事人設(shè)立越來越多但互不矛盾的物權(quán)形態(tài)，促進(jìn)財(cái)產(chǎn)的動態(tài)利用。并通過他物權(quán)的規(guī)則確定資源在交易主體間的流轉(zhuǎn)秩序從而有助于實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。

（2）物權(quán)法通過完善相鄰關(guān)系制度，有效協(xié)調(diào)權(quán)利人之間對不動產(chǎn)的利用關(guān)系、減少權(quán)利行使中的沖突成本。例如，通過科以鄰地所有人容忍義務(wù)，以保障建筑物的經(jīng)濟(jì)價值，防止財(cái)產(chǎn)的損失和浪費(fèi)。

（3）設(shè)立添附制度解決物與物發(fā)生混同時的權(quán)利歸屬問題，作為一種維護(hù)物的經(jīng)濟(jì)價值的法律技術(shù)，添附制度有助于充分發(fā)揮物的效益，避免造成財(cái)產(chǎn)的損失浪費(fèi)。

（4）允許、鼓勵多重抵押，最充分的利用物的交換價值。多重抵押的存在不僅為融資開辟了更廣闊的渠道，而且也使抵押物的價值得到充分的利用。

（二）需求與供給的平衡趨勢為實(shí)現(xiàn)物權(quán)法的制度功能提供基礎(chǔ)

滿足制度的功能使制度的凈收益大于零是制度安排的前提和制度選擇的必要條件，但這不是充分條件，因?yàn)樵谕粭l件下，一般都存在一個制度選擇集合，在這個集合中，許多制度安排的凈收益可能均大于零，并且在這種可供選擇和安排的對象之列，人們只能選擇一種制度安排和制度結(jié)構(gòu)。這就需要進(jìn)行第二個方面的成本收益分析，即把不同制度安排和制度結(jié)構(gòu)的凈收益加以比較，選擇其中凈收益最大的?！靶枨蟆┙o”這一經(jīng)典理論構(gòu)架也有助益于理解物權(quán)制度的選擇。

1.由于調(diào)整財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系的基本法律缺位，我國現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)制度無法獲得潛在的利益，導(dǎo)致對物權(quán)法的需求。

（1）我國有關(guān)自然資源歸屬和利用的法律規(guī)范，缺乏統(tǒng)一的基本法規(guī)指導(dǎo)，而散見于各個單行自然資源管理法之中，因而屢屢出現(xiàn)法律適用中的“法律沖突”現(xiàn)象；

（2）許多調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范是以行政法規(guī)和規(guī)章的形式出現(xiàn)，對現(xiàn)存財(cái)產(chǎn)關(guān)系調(diào)整的需要往往是由司法解釋彌補(bǔ)，這些低位階的規(guī)范破壞了財(cái)產(chǎn)法的體系化，降低了財(cái)產(chǎn)法的權(quán)威性與穩(wěn)定性；

（3）由于缺少統(tǒng)帥財(cái)產(chǎn)權(quán)規(guī)范的基本規(guī)則，在財(cái)產(chǎn)權(quán)利取得與喪失的規(guī)范之間缺少協(xié)調(diào)，比如，對船舶航空器的抵押權(quán)設(shè)立，我國《擔(dān)保法法》采取了登記生效主義，而我國《海商法》則遵循國際慣例采取了登記對抗主義，這樣就在抵押權(quán)登記行為的效力上產(chǎn)生矛盾，既降低了法律的有效性，加大了執(zhí)法成本，也降低了權(quán)利主體對制度的合理預(yù)期；

（4）由于激勵和約束機(jī)制不足，影響了財(cái)產(chǎn)權(quán)制度的效率。例如在公有財(cái)產(chǎn)關(guān)系中，由于內(nèi)部財(cái)產(chǎn)權(quán)關(guān)系不明晰，導(dǎo)致“搭便車”普遍存在，權(quán)利主體的個人收益與社會收益嚴(yán)重背離，從而使個人從事生產(chǎn)努力的激勵嚴(yán)重不足。又如，國有企業(yè)中，由于無法建立起所有者對企業(yè)財(cái)產(chǎn)負(fù)責(zé)的機(jī)制而導(dǎo)致國有財(cái)產(chǎn)流失，企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益因產(chǎn)權(quán)關(guān)系不合理而下滑，已成為國有企業(yè)虧損的一個共同原因。再如，由于企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)關(guān)系混亂導(dǎo)致企業(yè)間交易秩序混亂。國有企業(yè)成為我國企業(yè)拖欠債務(wù)群體中的第一拖欠大戶。日益嚴(yán)重的國有投資基建工程拖欠款，又使《合同法》第286條關(guān)于工程款優(yōu)先受償?shù)囊?guī)定，形同虛設(shè)。

由以上分析可見，由于財(cái)產(chǎn)權(quán)體系中合乎經(jīng)濟(jì)和法律共同規(guī)律的基本制度尤其是財(cái)產(chǎn)歸屬制度缺乏統(tǒng)一與協(xié)調(diào)，影響了財(cái)產(chǎn)權(quán)法律制度的效率價值。因此，選擇有效率的制度安排便成為制度選擇的目標(biāo)。

2.就我國財(cái)產(chǎn)權(quán)制度的選擇而言，采物權(quán)法的立法構(gòu)造其制度供給成本低于其他財(cái)產(chǎn)權(quán)構(gòu)造的成本。

（1）現(xiàn)有的立法成果，理論研究的成就奠定了物權(quán)立法的能力，降低了制度設(shè)置與實(shí)施的成本。

從立法角度看，隨著市場經(jīng)濟(jì)基本原則的確立，我國制定了一些與物權(quán)法密切相關(guān)的重要的財(cái)產(chǎn)法律制度。如：《民法通則》作為中國民事關(guān)系的基本法，同時也是中國財(cái)產(chǎn)關(guān)系的基本法，給中國財(cái)產(chǎn)權(quán)利法律制度提供了科學(xué)的基礎(chǔ)。1992年以來，在建立市場經(jīng)濟(jì)體制被確立為中國經(jīng)濟(jì)體制改革的根本目標(biāo)之后，《中華人民共和國公司法》按照國際通行的規(guī)則規(guī)定了公司財(cái)產(chǎn)權(quán)利的運(yùn)行規(guī)則；《中華人民共和國房地產(chǎn)管理法》、《中華人民共和國土地管理法》為不動產(chǎn)權(quán)利如何進(jìn)入市場提供了法律依據(jù)；《中華人民共和國擔(dān)保法》建立了較為詳備的擔(dān)保法律制度，彌補(bǔ)了民法通則對此規(guī)定不足的漏洞。

在商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中所形成的新的財(cái)產(chǎn)關(guān)系不但得到法律的確認(rèn)，而且體現(xiàn)了物權(quán)制度的實(shí)質(zhì)。1988年憲法修正案對憲法第10條做出修正，規(guī)定“土地使用權(quán)可以依照法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓”。1988年12月通過的《關(guān)于修改土地管理法的決定》增設(shè)“國家實(shí)行國有土地有償使用制度”和“國有土地和集體所有的土地的使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定。1990年國務(wù)院第55號令，頒行《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》，進(jìn)一步確認(rèn)土地使用權(quán)制度以及與此相應(yīng)的土地使用權(quán)抵押制度。在農(nóng)村土地承包方面，1986年頒布《土地管理法》即規(guī)定土地承包經(jīng)營權(quán)（第12條）。1999年修訂《土地管理法》，又規(guī)定集體所有的非農(nóng)業(yè)建設(shè)用地的建設(shè)用地使用權(quán)（第11條第2款）。在擔(dān)保物權(quán)領(lǐng)域，1986年《民法通則》將物的擔(dān)保作為債的制度加以規(guī)定，并且抵押與質(zhì)押不分，1995年頒布的《擔(dān)保法》，已明確區(qū)分抵押和質(zhì)押?！稉?dān)保法》雖然未能完全擺脫債法色彩，但是其關(guān)于抵押、質(zhì)押和留置的規(guī)定，基本上體現(xiàn)了物權(quán)的內(nèi)容。

從理論研究角度看，改革開放以來，我國法學(xué)界對物權(quán)制度的理論進(jìn)行了有益的探索。關(guān)于具體物權(quán)，物權(quán)體系以及物權(quán)的基本理論研究在不斷深入進(jìn)行。關(guān)于物權(quán)法的理論研究并取得了突出的成果。對我國經(jīng)濟(jì)體制變革所形成的新的物權(quán)關(guān)系的研究也日益深入。尤為突出的是，三部物權(quán)法建議稿集中反映了現(xiàn)有立法的成就和理論研究的成果，為物權(quán)立法提供了必要的基礎(chǔ)和理論支持。

（2）中國歷史上對大陸法體系的繼受及現(xiàn)行民事立法體系的特點(diǎn)形成了制度選擇的慣性并降低了清除舊制度的費(fèi)用、消除制度變革阻力的費(fèi)用以及制度變革及其變遷造成的損失的費(fèi)用，亦即降低了制度供給的成本。

中國自20世紀(jì)初進(jìn)行法制改革，選擇、移植了大陸法系的立法模式，我國大陸民法學(xué)理論也直接受到大陸法系法學(xué)理論的影響。從我國的立法來看，改革開放以來的法律，以《民法通則》和《合同法》為典型，所使用的概念所規(guī)定的原則和制度大多是大陸法系模式的。由此，足以說明，從大陸法系繼受而來的概念、原則、制度和理論體系，已經(jīng)融入中國社會之中，成為中國立法、司法、教學(xué)和理論研究的基礎(chǔ)，成為中國法律傳統(tǒng)和法律文化的重要組成部分。（注：梁慧星：《制定中國民法典的思考》，載《為中國民法典而斗爭》，法律出版社2002年版。）相反，如果借鑒英美財(cái)產(chǎn)法的模式，則需要對整個民法理論體系進(jìn)行根本的變動，其困難和代價之大可想而知。

（三）決定物權(quán)制度選擇的機(jī)制

1.憲法通過對政體和基本經(jīng)濟(jì)制度的明確規(guī)定來界定制度創(chuàng)新的方向和形式。我國憲法中有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)制度的變革，尤其是國有企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)利制度及私有財(cái)產(chǎn)權(quán)利法律地位的變遷，使得大陸法系傳統(tǒng)的物權(quán)理念、物權(quán)規(guī)范在我國的法律體系中得以確立。

（1）由于國有企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)利制度的變遷，物權(quán)法的制定被寄予厚望。計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下，國有企業(yè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利不能視為私法上的權(quán)利，企業(yè)也不為自己的生產(chǎn)經(jīng)營活動承擔(dān)民法上的責(zé)任，因而也不能視為真正意義的企業(yè)。

我國將進(jìn)行社會主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的基本目標(biāo)確立為“堅(jiān)持以公有制為主體，各種所有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展的基本經(jīng)濟(jì)制度”，之后，為將公有制與市場經(jīng)濟(jì)體制結(jié)合，探索公有制更有效率的實(shí)現(xiàn)方式，必然要對計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下所形成的生產(chǎn)資料公有制進(jìn)行改革。這就需要在相當(dāng)廣泛的范圍內(nèi)對各種原來體制下的公有制資源，尤其是公有制企業(yè)的資源，進(jìn)行重要配置。而資源配置必須引入激勵機(jī)制，必須界定排他性的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，必須區(qū)別行政權(quán)力主體與財(cái)產(chǎn)權(quán)利主體，必須防止公權(quán)力對私權(quán)利的侵害。正是在這一背景下，作為自治法的物權(quán)法的制定被寄予厚望。

（2）由于私有財(cái)產(chǎn)權(quán)利的法律地位規(guī)定的變化，使物權(quán)制度的地位得以彰顯。計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)利遭受歧視。法律規(guī)定的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)利的法律地位與公有制財(cái)產(chǎn)權(quán)利的法律地位相比較，存在極大的差別。1982年的中國憲法在規(guī)定“社會主義公共財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯”（第12條第1款）的同時，規(guī)定：“國家通過行政管理、指導(dǎo)、幫助和監(jiān)督個體經(jīng)濟(jì)”（第11條第2款）?！皣冶Ｗo(hù)公民的合法的收入，儲蓄、房屋和其他合法財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)”（第13條第1款）。“國家依照法律的規(guī)定保護(hù)公民的私有財(cái)產(chǎn)的繼承權(quán)”（第13條第2款），從這些規(guī)定中可以看出，私有財(cái)產(chǎn)權(quán)利在法律上并不“神圣”，而且，通過法律對私有財(cái)產(chǎn)權(quán)利規(guī)定內(nèi)容與其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利規(guī)定內(nèi)容的比較，可以看出，可以為私人取得所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)，在中國被嚴(yán)格地限制在個人生活消費(fèi)的范圍之內(nèi)，而且要求私有財(cái)產(chǎn)權(quán)利接受比公有制財(cái)產(chǎn)權(quán)利還嚴(yán)格的法律控制、監(jiān)督和管理。在進(jìn)行經(jīng)濟(jì)體制改革之后，限制個人私有財(cái)產(chǎn)權(quán)利的法律政策迅速地被實(shí)踐沖垮。我國對私有財(cái)產(chǎn)、私營經(jīng)濟(jì)的法律制度發(fā)生了重大變化。1986年，制定的《民法通則》中專門規(guī)定了“個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶”和“個人合伙”，開始許可個人擁有一定范圍之內(nèi)的生產(chǎn)資料。1988年通過的憲法修正案確定了私營經(jīng)濟(jì)“在法律規(guī)定的范圍內(nèi)存在和發(fā)展”的原則，對私營經(jīng)濟(jì)表現(xiàn)了較大的寬容。尤其是1999年憲法修正案，對私有經(jīng)濟(jì)的地位給予了前所未有的肯定。該修正案規(guī)定：“在法律規(guī)定范圍內(nèi)的個體經(jīng)濟(jì)、私營經(jīng)濟(jì)等非公有制經(jīng)濟(jì)，是社會主義市場經(jīng)濟(jì)的重要組成部分?！薄皣冶Ｗo(hù)個體經(jīng)濟(jì)、私營經(jīng)濟(jì)的合法權(quán)利和利益。國家對個體經(jīng)濟(jì)、私營經(jīng)濟(jì)實(shí)行引導(dǎo)、監(jiān)督和管理。”從該修正案可以看出，中國的私有經(jīng)濟(jì)已經(jīng)在法律上取得了“社會主義市場經(jīng)濟(jì)重要組成部分”的地位。2004年3月14日第十屆全國人民代表大會第二次會議通過的憲法修正案第二十一條、二十二條進(jìn)一步明確：“國家保護(hù)個體經(jīng)濟(jì)、私營經(jīng)濟(jì)等非公有制經(jīng)濟(jì)的合法權(quán)利和利益。國家鼓勵支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，并對非公有制經(jīng)濟(jì)依法實(shí)行監(jiān)督和管理”?！肮窈戏ǖ乃接胸?cái)產(chǎn)不受侵犯?！薄皣覟榱斯怖娴男枰?，可以依照法律規(guī)定對公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給與補(bǔ)償?！睉椃ㄐ拚笇λ接胸?cái)產(chǎn)、私有經(jīng)濟(jì)平等保護(hù)的精神，以及市場經(jīng)濟(jì)的日益發(fā)展，公民權(quán)利意識的日益高漲，使得對事關(guān)個人生存，與發(fā)展的財(cái)產(chǎn)權(quán)利歸屬問題，對追求利益最大化的激勵問題，尊重他人財(cái)產(chǎn)權(quán)利的義務(wù)問題等等，都必須設(shè)計(jì)相應(yīng)的制度措施。因此，物權(quán)的排他功能與激勵功能以及對市場主體行為的約束功能便得以彰顯。

2.物權(quán)與債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)的密切聯(lián)系、物權(quán)法與相關(guān)法律的契合，決定了物權(quán)法在法律體系中的地位。

（1）物權(quán)與債權(quán)雖是近代民法中有著鮮明對立性質(zhì)的兩個重要概念，但在經(jīng)濟(jì)生活中，二者卻總是呈現(xiàn)出相互交錯、對立統(tǒng)一的關(guān)系。正如學(xué)者陳華彬先生所言：“社會正如一有機(jī)體，物權(quán)如該有機(jī)體之骨骼或其他永久之組織，債權(quán)則如該有機(jī)體之血液或其他暫時之組織，時時在靜止與運(yùn)動中交替補(bǔ)充。”例如，土地所有權(quán)制度如不與租賃、借貸等債權(quán)制度共同作用，那么，土地作為資本的經(jīng)濟(jì)功能就不能得以充分發(fā)揮；又如，作為現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)基本組織形式的企業(yè)，正是物權(quán)關(guān)系與債權(quán)關(guān)系相互結(jié)合的統(tǒng)一的組織體。

（2）物權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)皆為靜態(tài)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，即財(cái)產(chǎn)支配權(quán)。物權(quán)所反映的是有形財(cái)產(chǎn)關(guān)系，物權(quán)人對其享有物權(quán)的財(cái)產(chǎn)可在法律規(guī)定范圍內(nèi)自由的占有、使用、受益、處分。知識產(chǎn)權(quán)所反映的是無形財(cái)產(chǎn)的占有關(guān)系，知識產(chǎn)權(quán)人對其享有知識產(chǎn)權(quán)的作品、專利技術(shù)、商標(biāo)等在法律規(guī)定的范圍內(nèi)也有獨(dú)占使用的權(quán)利。物權(quán)法的調(diào)整對象與知識產(chǎn)權(quán)法的調(diào)整對象共同構(gòu)成現(xiàn)代社會財(cái)富的基礎(chǔ)。

（3）物權(quán)為繼承權(quán)的出發(fā)點(diǎn)和歸宿點(diǎn)，繼承權(quán)則為取得物權(quán)的一種方式。在物權(quán)與繼承權(quán)法律關(guān)系中，被繼承人生前對遺產(chǎn)享有所有權(quán)或法律允許繼承的定限物權(quán)，是繼承人取得遺產(chǎn)繼承權(quán)的基礎(chǔ)和前提；而繼承人接受繼承的結(jié)果，即取得遺產(chǎn)的所有權(quán)或其他定限物權(quán)。

由此可見，物權(quán)法與債權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法、繼承法便是唇齒相依，相輔相承，共同作用于社會經(jīng)濟(jì)生活。

3.物權(quán)法在制度創(chuàng)新中實(shí)現(xiàn)均衡

物權(quán)法作為與社會生活密切相關(guān)的法律，必然追隨社會生活的變遷而與時俱進(jìn)。尤其是隨著人類對自然界的開發(fā)利用日益深入，能夠?yàn)槿藗兛刂浦涞奈锏姆N類也日益增多，物權(quán)法所涵蓋的內(nèi)容必然日益復(fù)雜、廣泛，物權(quán)法的結(jié)構(gòu)也日益呈現(xiàn)開放的趨勢。

（1）物權(quán)法在堅(jiān)持調(diào)整有體物物權(quán)關(guān)系的前提下，也逐步適用于某些無體物和權(quán)利，出現(xiàn)了無體物上的物權(quán)和權(quán)利上的物權(quán)。如對熱、電、聲、光、氣、空間、信息、衛(wèi)星軌道、航空航線、無線電頻譜等無體物的物權(quán)以及對票據(jù)、證券等權(quán)利的物權(quán)。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的迅猛發(fā)展，網(wǎng)上娛樂業(yè)日益繁榮，要求確認(rèn)網(wǎng)絡(luò)、網(wǎng)絡(luò)空間、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，并對“網(wǎng)絡(luò)財(cái)產(chǎn)”適用物權(quán)保護(hù)方法又成為物權(quán)法發(fā)展中的創(chuàng)新要求（注：2003年12月18日，北京市朝陽區(qū)法院對全國首例網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)作出一審判決，認(rèn)定虛擬財(cái)產(chǎn)具有價值含量，因此判定被告在游戲中恢復(fù)原告丟失的虛擬裝備。本案一審判決認(rèn)定了網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的物權(quán)性質(zhì)并適用物權(quán)保護(hù)方法。網(wǎng)絡(luò)財(cái)產(chǎn)能否成為物權(quán)標(biāo)的將是物權(quán)立法中值得研究的問題。）。

（2）物權(quán)法的調(diào)整范圍從獨(dú)立物擴(kuò)及非獨(dú)立物，如公寓式住宅的區(qū)分所有權(quán)、區(qū)分使用權(quán)；從特定物擴(kuò)及不特定物，如以企業(yè)財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的的財(cái)團(tuán)抵押及浮動擔(dān)保。

（3）新型物權(quán)不斷出現(xiàn)。在所有權(quán)方面，如空間所有權(quán)的興起；在他物權(quán)方面，如空間使用權(quán)、信息使用權(quán)的出現(xiàn)；在擔(dān)保物權(quán)方面，如所有權(quán)保留、讓與擔(dān)保等擔(dān)保方式的產(chǎn)生。

結(jié)語

財(cái)產(chǎn)權(quán)體系的界定是一個相當(dāng)復(fù)雜和成本高昂的工程。國家在財(cái)產(chǎn)權(quán)體系的塑造上主要立足于經(jīng)濟(jì)生活中的混亂現(xiàn)象，在此基礎(chǔ)上建立一套有效的財(cái)產(chǎn)權(quán)利制度。界定財(cái)產(chǎn)權(quán)利體系不能脫離經(jīng)濟(jì)制度、法律傳統(tǒng)、意識形態(tài)，不能不考慮立法的成本與效率。綜上所述，物權(quán)法是產(chǎn)生于我國基本經(jīng)濟(jì)制度的經(jīng)過利益主體博弈產(chǎn)生的相對均衡的結(jié)果。物權(quán)立法合乎經(jīng)濟(jì)規(guī)律、法律傳統(tǒng)，物權(quán)法具備制度的經(jīng)濟(jì)功能，我國物權(quán)立法體現(xiàn)了立法的效率原則。