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表1大股東及其關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金及清欠情況表

股票簡(jiǎn)稱占用金額（萬(wàn)元）預(yù)計(jì)還款期限非現(xiàn)金付款

深石化A126000有

科龍電器126000有

首鋼股份169000未知

三九醫(yī)藥250000有

濟(jì)南輕騎258000

東海股份121800

…………

神馬實(shí)業(yè)1267002002年年底前有

四川長(zhǎng)虹1391272002年6月前

71家共占用2509084——

信息來(lái)源：根據(jù)《上海證券報(bào)》（2002年3月22）“大股東及其關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金及清欠情況表”整理。

(2)上市公司為控股股東提供貸款擔(dān)保，而且數(shù)額巨大，加大了上市公司的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，嚴(yán)重影響了上市公司的市場(chǎng)形象和經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，見(jiàn)表2。

表2部分上市公司提供擔(dān)保超過(guò)凈資產(chǎn)20%情況一覽

代碼股票被擔(dān)保方擔(dān)保金額累計(jì)擔(dān)保凈資產(chǎn)占凈資產(chǎn)期限

簡(jiǎn)稱（萬(wàn)元）總金額（萬(wàn)元）比例(%)

（萬(wàn)元）

000035中科健ST康達(dá)爾14008400023151.62362.83%1年

海王生物30000

600840浙江浙江醫(yī)藥20005300016078.88329.62%8個(gè)

創(chuàng)業(yè)股份月

……………………

合計(jì)15家21家178844532010970500.0454.82%—

注：根據(jù)中國(guó)上市公司資訊網(wǎng)——上市公司統(tǒng)計(jì)“部分上市公司提供擔(dān)保超過(guò)凈資產(chǎn)20%情況一覽表”整理。

其中，累計(jì)擔(dān)?？偨痤~占凈資產(chǎn)的比例最高達(dá)362.83%，可見(jiàn)或有財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)之大。事實(shí)上，除了上市公司大控股股東或關(guān)聯(lián)企業(yè)占用資金和為其擔(dān)保外，大股東有時(shí)還同時(shí)利用多種手段，直到把上市公司掏空為止?！昂锿酢笔录蔷褪巧鲜泄颈豢毓晒蓶|所“掏空”的一個(gè)典型案例。

2、上市公司信息披露不甚真實(shí)

上市公司信息披露不真實(shí)是上市公司在公司招股、上市、配股和年報(bào)中存在的一個(gè)比較普遍的問(wèn)題。除了大量的違規(guī)事件外，還有時(shí)有違法事件發(fā)生，見(jiàn)表3至表6。

表31993年以來(lái)上市公司信息披露違規(guī)處罰統(tǒng)計(jì)

年份199319941995199619971998199920002001合計(jì)

處罰次數(shù)3110222652104218

證監(jiān)會(huì)31785529

深交所101572369124

上交所11243065

上市公18329132353074585194910881154

司數(shù)

處罰比1.640.191.342.592.744.789.01

率%

說(shuō)明：*2001年上市公司數(shù)數(shù)據(jù)截至2001年8月底

資料來(lái)源：同表2

從近幾年因?yàn)樾畔⑴抖芴幜P的上市公司來(lái)看，信息披露存在的問(wèn)題可以說(shuō)有增無(wú)減。自1998年以來(lái)，每年的受處罰數(shù)增幅分別為120%、18.18%、100%、100%，而且這數(shù)據(jù)還是政府加大處罰力度后的結(jié)果。殊不知，在1000多家上市公司中，沒(méi)有發(fā)現(xiàn)的信息披露問(wèn)題還會(huì)存在。如果政府稍加放松，不知有多少股東的利益受損，尤其是中小股東。需要特別引起注意的是，一些公司受處罰之后不思悔改，一犯再犯，接連受到處罰，不過(guò)，2001年和2002年有明顯好轉(zhuǎn)。說(shuō)明加大監(jiān)管和處罰力度是有效的。見(jiàn)表4。

表4再處罰的時(shí)間分布

年份被處罰總數(shù)第1年第2年第3年第4年合計(jì)第1、2年占被罰

總數(shù)%

1997103012630

199822251727

19992626830

200052121223

2001104221.93

資料來(lái)源：同表3

從上市公司違規(guī)處罰的種類（見(jiàn)表5）來(lái)看，處罰種類偏輕，力度偏小，僅責(zé)令改正和內(nèi)部通報(bào)批評(píng)就占處罰總數(shù)的63.76%。

表5上市公司信息披露違規(guī)處罰種類

年份責(zé)令內(nèi)部通公開(kāi)譴責(zé)警告罰款警告處罰只對(duì)個(gè)處罰

改正報(bào)批評(píng)＋罰款合計(jì)人處罰總計(jì)

1993———111—33

1996—————11—1

1997—10————10—10

1998—15—32—22022

1999—15321324226

2000339532—5252

20011564241——104104

合計(jì)413550136589129218

比重%1.8361.9322.945.96

.752.2940.8359.17100

資料來(lái)源：同表3。

表6違法違規(guī)處理數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)表

年份公開(kāi)批評(píng)公開(kāi)處罰公開(kāi)譴責(zé)處理建議書(shū)行政處罰合計(jì)

決定書(shū)

20001124

200115011163

200238644

合計(jì)2188317111

比重1.8%0.9%79.28%2.7%15.32%100%

注：2002年資料截止至2002年8月底

資料來(lái)源：據(jù)中國(guó)上市公司監(jiān)管與處罰資料整理。

從近3年中國(guó)上市公司違法違規(guī)處理（見(jiàn)表6）的情況看，證券交易所做出的公開(kāi)批評(píng)、公開(kāi)處罰、公開(kāi)譴責(zé)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)做出的處理建議書(shū)和行政處罰決定書(shū)也在增加。況且，2002年發(fā)現(xiàn)的違法違規(guī)事件不只是44件，還有4個(gè)月的數(shù)據(jù)以及尚未來(lái)得及處理的事件。而且，公開(kāi)譴責(zé)和行政處罰決定書(shū)占了絕對(duì)比重。

上述數(shù)據(jù)足以說(shuō)明，上市公司信息披露違規(guī)現(xiàn)象比較普遍，違法行為還依然存在。經(jīng)深入分析，主要表現(xiàn)為上市公司未能依法履行信息披露義務(wù)，信息披露質(zhì)量不高，披露時(shí)存在重大遺漏、虛假和誤導(dǎo)性內(nèi)容；虛假評(píng)估，編制虛假財(cái)務(wù)報(bào)告，操縱甚至編造利潤(rùn)，欺騙投資者等等，“東方電子”就是作假的“楷?！?，它從1997年至2001年五年內(nèi)，在主要高管人員的精心策劃下，編造虛假經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)達(dá)17億元之巨，來(lái)?yè)Q取績(jī)優(yōu)高成長(zhǎng)的形象。其時(shí)間跨度之長(zhǎng)，造假手段之隱蔽，涉及金額之大，堪稱中國(guó)證券市場(chǎng)之最。

3、上市公司經(jīng)營(yíng)狀況不樂(lè)觀

一方面，曾一度認(rèn)為是績(jī)優(yōu)股的上市公司，近兩年經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)大幅度滑坡，另一方面，虧損面在繼續(xù)擴(kuò)大，而且增幅較大。

二、上市公司治理存在問(wèn)題的主要原因分析

上市公司治理之所以存在上述問(wèn)題，筆者認(rèn)為上市公司固然有它的重要責(zé)任，但主要原因是上市公司的控股公司——集團(tuán)公司治理存在較嚴(yán)重的問(wèn)題。

1、控股集團(tuán)公司的觀念和管理職能存在問(wèn)題

一些控股集團(tuán)公司仍然把上市公司作為自己的下屬企業(yè)，加以指揮和多方面的管理，沒(méi)有把上市公司真正作為一級(jí)法人。同時(shí)，上市公司一方面難以擺脫控股公司的非正常交易要求，另一方面有個(gè)“婆婆”還少一份責(zé)任。

從職能上講，一些通過(guò)政府部門改組的大型集團(tuán)公司，由于長(zhǎng)期受到傳統(tǒng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的束縛和影響，在短時(shí)期內(nèi)還難以適應(yīng)新形勢(shì)的要求。一方面，政府管理大公司的習(xí)慣和職能一時(shí)間難以改變，當(dāng)然加入世界貿(mào)易組織對(duì)政府職能的轉(zhuǎn)換起到了加速作用。另一方面，集團(tuán)公司多年來(lái)勤請(qǐng)示、多匯報(bào)的做法同樣需要時(shí)間和市場(chǎng)機(jī)制的刺激，許多傳統(tǒng)的管理做法還依然保留。

2、企業(yè)集團(tuán)公司的形成或改制目的不純，其做法尚需進(jìn)一步考慮

一些企業(yè)集團(tuán)資金十分緊張，但是公司改制的積極性非常高，其主要目的是通過(guò)改制要政策、籌集資金，于是在改制方案的設(shè)計(jì)或者做法上就開(kāi)始大做文章。有的企業(yè)集團(tuán)改造成大集團(tuán)公司，并把其最核心的部分拿出來(lái)，想方設(shè)法盡快上市。上市籌資后，再利用這些資金去“盤活”集團(tuán)公司“核外”的那一大部分。這種指導(dǎo)思想必然導(dǎo)致集團(tuán)公司（控股公司）想方設(shè)法從其控股的上市公司去“掏錢”。殊不知，“核外”的部分是不會(huì)那么容易搞活的，到頭來(lái)把上市公司“掏空”、搞垮。這樣的目的和做法實(shí)際上也完全扭曲了現(xiàn)代企業(yè)制度。

3、大公司和企業(yè)集團(tuán)公司治理的法制環(huán)境不完善

在發(fā)達(dá)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家，公司治理機(jī)制比較健全，公司治理原則也比較規(guī)范。即使這樣，還不斷出現(xiàn)違紀(jì)、違法、損害中小股東利益的現(xiàn)象（如安然公司、世通能源等）。何況在我國(guó)近兩年才研究公司治理問(wèn)題。目前用于規(guī)范上市公司治理的法律及部門規(guī)章制度已經(jīng)出臺(tái)一些，如《上市公司治理準(zhǔn)則》、《股東大會(huì)規(guī)范意見(jiàn)》、《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》、《上市公司章程指引》及《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》等等。而如何規(guī)范大公司和企業(yè)集團(tuán)的公司治理，幾乎還是空白。殊不知，只規(guī)范上市公司，而很少規(guī)范控制其股份的集團(tuán)公司行為，是解決不了根本問(wèn)題的。

此外，上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)不健全、集團(tuán)公司的“干部”領(lǐng)導(dǎo)體制、集團(tuán)公司內(nèi)多級(jí)法人間的關(guān)系不順等，也都是上市公司治理產(chǎn)生問(wèn)題的不可忽視的原因。

三、加強(qiáng)上市公司治理的根本途徑

加強(qiáng)上市公司治理，應(yīng)該與改進(jìn)集團(tuán)公司治理同步進(jìn)行，并重點(diǎn)做好以下幾項(xiàng)工作。

1、加快建立健全適合集團(tuán)公司治理的法律、法規(guī)

盡快研究制定企業(yè)集團(tuán)公司治理原則及其與公司治理相關(guān)的配套法律、規(guī)章制度，以指導(dǎo)企業(yè)集團(tuán)公司治理實(shí)務(wù)，使企業(yè)集團(tuán)公司治理向著規(guī)范化方向發(fā)展。通過(guò)建立適合集團(tuán)公司的股東大會(huì)規(guī)范意見(jiàn)、公司章程指導(dǎo)意見(jiàn)、公司治理準(zhǔn)則、獨(dú)立董事指導(dǎo)意見(jiàn)等法律法規(guī)的制定，進(jìn)一步明確集團(tuán)公司與其全資子公司和控股子公司的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，真正建立起公司間的法人關(guān)系，從上市公司的“上級(jí)”源頭予以規(guī)范。

2、改善集團(tuán)公司的治理結(jié)構(gòu)

集團(tuán)公司的治理結(jié)構(gòu)是一種復(fù)合型的。集團(tuán)公司的股東代表大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理層之間的責(zé)、權(quán)、利劃分及其相應(yīng)機(jī)關(guān)之間的連接關(guān)系構(gòu)成了該集團(tuán)公司治理結(jié)構(gòu)的主體框架，其中董事會(huì)是集團(tuán)公司治理結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵或者核心。根據(jù)中國(guó)建立集團(tuán)公司現(xiàn)代企業(yè)制度的實(shí)際情況，集團(tuán)公司治理結(jié)構(gòu)與其母公司治理結(jié)構(gòu)重合，集團(tuán)公司董事會(huì)既是母公司的經(jīng)營(yíng)決策機(jī)構(gòu)，也是整個(gè)集團(tuán)公司的戰(zhàn)略管理機(jī)構(gòu)。以集團(tuán)公司董事會(huì)為主與高級(jí)經(jīng)理人員一起研究確定全資子公司的治理結(jié)構(gòu)；以集團(tuán)公司董事會(huì)為主與其他參股股東一起研究確定控股子公司的治理結(jié)構(gòu)?？毓晒疽ㄟ^(guò)向子公司股東大會(huì)派出股東代表行使股東權(quán)利，嚴(yán)格遵循法律、行政法規(guī)、公司章程規(guī)定的程序向子公司提名董事、監(jiān)事候選人，控股子公司治理結(jié)構(gòu)中各個(gè)治理機(jī)關(guān)的主要成員由集團(tuán)母公司派出，相應(yīng)治理主體（機(jī)關(guān)）上有一定的人員交叉，控股公司的董事可以兼任全資或者控股子公司的監(jiān)事會(huì)主席，或者執(zhí)行人員（包括總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、營(yíng)銷負(fù)責(zé)人、董事會(huì)秘書(shū)等）；在參股公司的治理結(jié)構(gòu)中，集團(tuán)母公司要根據(jù)參股的多少，派員加入股東大會(huì)，甚至進(jìn)入董事會(huì)。這樣，在集團(tuán)公司（母公司）、全資子公司、控股子公司和參股公司之間形成了一個(gè)復(fù)合的公司治理結(jié)構(gòu)，其治理結(jié)構(gòu)的核心仍然是集團(tuán)公司（母公司）董事會(huì)。因此，要抓好集團(tuán)公司治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范設(shè)計(jì)與建立，解決好目前集團(tuán)公司缺少股東大會(huì)、董事會(huì)不健全、董事長(zhǎng)與總經(jīng)理普遍兼職的問(wèn)題。

3、健全集團(tuán)公司的治理機(jī)制

在集團(tuán)公司治理結(jié)構(gòu)的框架內(nèi)，真正提高公司治理的效率和能力，還必須健全集團(tuán)公司治理機(jī)制。這種機(jī)制是為了提高公司治理效率和能力而建立起來(lái)的一系列公司

治理制度、規(guī)章的綜合。集團(tuán)公司治理各組成部分的功能作用是不一樣的。通過(guò)治理機(jī)制的建立，使集團(tuán)母公司、子公司的股東、股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及經(jīng)理等主要利益相關(guān)者或公司治理機(jī)關(guān)逐步形成有關(guān)公司治理的理念、目標(biāo)、哲學(xué)、道德倫理、形象設(shè)計(jì)、制度安排等等，這種治理可稱為文化治理，其目標(biāo)是形成具有特色的公司治理文化；通過(guò)決策機(jī)制、監(jiān)督機(jī)制、利益機(jī)制、風(fēng)險(xiǎn)機(jī)制、行為規(guī)范的建立等，使集團(tuán)母公司、子公司的股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及經(jīng)理層等主要公司治理機(jī)關(guān)向著科學(xué)決策、提高績(jī)效、增強(qiáng)透明度、平等對(duì)待各個(gè)股東、保護(hù)其他利益相關(guān)者利益的方向發(fā)展，這種治理可稱為行為治理；通過(guò)投資機(jī)制、融資機(jī)制、審計(jì)機(jī)制、信息披露機(jī)制、資本結(jié)構(gòu)優(yōu)化及股權(quán)控制機(jī)制、激勵(lì)與約束機(jī)制的建立等，使集團(tuán)母公司、子公司的股東及股東大會(huì)、董事、董事會(huì)及其專業(yè)委員會(huì)、監(jiān)事及監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理及經(jīng)理層等公司治理機(jī)關(guān)或主要利益相關(guān)者按程序辦事、有效決策、真實(shí)地披露信息、避免或減少經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)和財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、防止舞弊和財(cái)務(wù)欺詐，向著有效配置資源、擴(kuò)大公司影響、提高公司信譽(yù)和公司價(jià)值最大化的方向發(fā)展，這種治理可稱為財(cái)務(wù)治理。公司文化治理、行為治理和財(cái)務(wù)治理相互關(guān)聯(lián)、相互滲透形成公司治理體系。由此可以看出，集團(tuán)公司治理結(jié)構(gòu)必須在健全的治理機(jī)制運(yùn)行下才能顯示出她的威力，充分發(fā)揮治理作用。特別是投資治理機(jī)制、融資治理機(jī)制、信息披露機(jī)制、資本控制機(jī)制、激勵(lì)與約束機(jī)制等重要機(jī)制。

4、將財(cái)務(wù)治理問(wèn)題作為集團(tuán)母公司和子公司治理的重中之重來(lái)抓

事實(shí)已經(jīng)證明，像美國(guó)的世通公司、安然公司，中國(guó)的銀廣廈、東方電子等等，多出在財(cái)務(wù)問(wèn)題上。因此建立健全良好的財(cái)務(wù)治理結(jié)構(gòu)和治理機(jī)制是非常必要的。有效的投資機(jī)制，可以保證投資決策的科學(xué)性，以避免或減少投資失誤；有效的融資機(jī)制可以保證融資決策的科學(xué)性，以避免或減少財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)；有效的利益分配機(jī)制，可以保證股利分配決策的科學(xué)性，有利于防止大股東傷害小股東利益的現(xiàn)象發(fā)生；有效的激勵(lì)約束機(jī)制的建立，可以對(duì)人和經(jīng)營(yíng)者產(chǎn)生巨大的作用。薪金、職位消費(fèi)、期權(quán)、聲譽(yù)等各種激勵(lì)機(jī)制和各種審計(jì)監(jiān)督、約束機(jī)制的有效結(jié)合與綜合運(yùn)用，在一定程度上可以激勵(lì)人和經(jīng)營(yíng)者效忠于公司、重視公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，減少短期行為和機(jī)會(huì)主義行為；降低道德風(fēng)險(xiǎn)、逆向選擇和成本；有利于提高優(yōu)秀企業(yè)家的社會(huì)聲譽(yù)、培養(yǎng)企業(yè)家創(chuàng)新精神、敬業(yè)精神、強(qiáng)烈的社會(huì)責(zé)任感與成就感。良好的股權(quán)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化機(jī)制有利于減少“內(nèi)部人控制現(xiàn)象”，消除或減少一股獨(dú)大、大股東侵害小股東利益的現(xiàn)象，有利于實(shí)現(xiàn)“公平對(duì)待各個(gè)股東”。有效的信息披露機(jī)制有利于保證財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息的真實(shí)性，防止財(cái)務(wù)信息對(duì)投資者的誤導(dǎo)，增強(qiáng)信息披露的真實(shí)性、可靠性；減少和預(yù)防會(huì)計(jì)信息舞弊，防止財(cái)務(wù)欺詐，保護(hù)廣大投資者的利益。有效的財(cái)務(wù)治理，有助于協(xié)調(diào)母子公司經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系以及各個(gè)利害相關(guān)者在公司運(yùn)營(yíng)中的矛盾和沖突，減少摩擦，增強(qiáng)凝聚力和向心力，促進(jìn)公司文化的健康發(fā)展，也有利于實(shí)現(xiàn)公司治理的各項(xiàng)目標(biāo)，有利于使公司向著預(yù)定的目標(biāo)方向發(fā)展。

5、強(qiáng)化上市公司的治理能力

上市公司必須要加強(qiáng)自身素質(zhì)的提高，特別是公司治理能力的加強(qiáng)。通過(guò)理順母子公司治理關(guān)系，健全自身的法人治理結(jié)構(gòu)和治理機(jī)制，提高抵御非正常關(guān)聯(lián)交易的能力；增強(qiáng)法人、法律意識(shí)，時(shí)刻維持自身的法人地位，學(xué)會(huì)用法律武器保護(hù)自己。

6、完善監(jiān)督機(jī)制

建立健全集團(tuán)公司、上市公司雙向、有效的監(jiān)管處罰體系，并且要加大力度。強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能，在監(jiān)事會(huì)獨(dú)立獨(dú)立監(jiān)事，在董事會(huì)設(shè)立獨(dú)立董事，并充分發(fā)揮獨(dú)立董事、獨(dú)立監(jiān)事的作用；內(nèi)部監(jiān)督、外部監(jiān)督、社會(huì)監(jiān)督、媒體輿論監(jiān)督相結(jié)合，發(fā)揮機(jī)構(gòu)投資者銀行在公司治理中的監(jiān)督作用，發(fā)揮證券市場(chǎng)的控制權(quán)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制、收購(gòu)兼并機(jī)制和股東投票機(jī)制的作用等。要在監(jiān)管上市公司的同時(shí)監(jiān)管其控股公司（集團(tuán)公司），發(fā)現(xiàn)問(wèn)題一并處罰。

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[5]李維安主編《中國(guó)公司治理原則與國(guó)際比較》，中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2001年4月。

[6]楊瑞龍主編《企業(yè)共同治理的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析》，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，2001年3月。

[7]白衛(wèi)濤（新華社）：“美國(guó)連續(xù)查處大公司財(cái)務(wù)欺詐案”，央視國(guó)際網(wǎng)絡(luò)，2002年1月。

[8]劉增耀：“股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理”，《經(jīng)濟(jì)管理》，2001(16)。

[9]段飛：“國(guó)有公司股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理機(jī)制分析”，《當(dāng)代經(jīng)濟(jì)研究》，2000(12)。