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隨著經(jīng)濟體制改革的不斷深入，股份制企業(yè)已成為國民經(jīng)濟的新的增長點，股份公司作為現(xiàn)代企業(yè)組織形式，也成了國有大中型企業(yè)改革的方向。國有企業(yè)改組成股份公司，不是削弱、縮小了國有經(jīng)濟，而是實現(xiàn)了增量投資主體的多元化，改變了國家單一投資發(fā)展國有經(jīng)濟的格局，使國有資本結(jié)構(gòu)在一定范圍內(nèi)得到了調(diào)整。但是，由于目前多數(shù)股份公司中國有股（包括國家股和國有法人股）的比例太高，股份制經(jīng)濟的優(yōu)越性仍然沒有得到充分的發(fā)揮。據(jù)統(tǒng)計，截至1996年底，全國股份制試點企業(yè)有3.6萬家，其中股份有限公司9200家，股份公司總股本為6000億股，其中國家股約占43％[1].如此高比例的國家股作為普通股存在，如果完全按持股比例投票表決的話，仍然足以左右公司決策，難以形成有效的產(chǎn)權(quán)約束機制。如何在確保國有資產(chǎn)保值增值的條件下充分發(fā)揮股份制的優(yōu)越性，仍然是困擾著企業(yè)經(jīng)營者的一個重要的問題。筆者認(rèn)為，把部分國家股轉(zhuǎn)為優(yōu)先股，無疑是一種可行的選擇。

一、優(yōu)先股的概念、性質(zhì)和種類

（一）優(yōu)先股的概念與性質(zhì)

優(yōu)先股是指在有關(guān)利益分配等財產(chǎn)權(quán)利上，如分配盈余、分配公司剩余財產(chǎn)等方面享有優(yōu)先權(quán)的股份。它是相對于普通股而言的一種特別股。它與普通股的差別主要在于股東承擔(dān)風(fēng)險大小不同、控制公司能力強弱不同、從公司受益多少不同。由于優(yōu)先股通常具有盈余分配優(yōu)先、剩余財產(chǎn)分配優(yōu)先等等“特權(quán)”，甚至直接領(lǐng)取固定比例的股息，因此，其投資風(fēng)險大大小于普通股。與此相對應(yīng)，優(yōu)先股股東在承擔(dān)較小風(fēng)險的同時，其權(quán)利也要受到一定的限制，如股東對公司事務(wù)通常沒有表決權(quán)，股東對公司的控制能力弱于普通股等，它實質(zhì)上是以盈余分配等方面的優(yōu)先作為無表決權(quán)的補償，充分體現(xiàn)了權(quán)利與義務(wù)相對應(yīng)的法制原則。

優(yōu)先股與公司債的持有人都對公司事務(wù)沒有表決權(quán)，或者只從公司取得固定比例的收益，因而與公司債有某些相似之處。但它與公司債還是存在原則性的區(qū)別，這主要表現(xiàn)在：

1、優(yōu)先股體現(xiàn)的是投資關(guān)系，公司債體現(xiàn)的是借貸關(guān)系。根據(jù)法律規(guī)定，作為資本的投資不能撤回，只能轉(zhuǎn)讓，公司對股東只承擔(dān)支付股息的義務(wù)，且股息由稅后利潤支付，不得計入成本；而公司債作為債務(wù)，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)還本付息的義務(wù)，且利息由稅前利潤支付，計入公司經(jīng)營成本。

2、對優(yōu)先股股本，股東除以金錢出資外，還可以以實物、土地使用權(quán)和其他無形財產(chǎn)權(quán)出資，在資產(chǎn)負(fù)債表上，它反映為所有者權(quán)益，是公司開展經(jīng)營活動，對外承擔(dān)經(jīng)濟責(zé)任的基礎(chǔ)；而公司債的債權(quán)人則只能以金錢出資，它反映為負(fù)債，是公司對外必須承擔(dān)的經(jīng)濟責(zé)任。

優(yōu)先股的上述特性表明，優(yōu)先股的存在不僅對投資者有降低風(fēng)險的好處，對公司本身而言，也能起到增加資本金，降低資產(chǎn)負(fù)債率的作用，因而是一種一舉兩得的事情。

（二）優(yōu)先股的種類

按照優(yōu)先股所享有的具體權(quán)利不同，主要可分為：

1、累積優(yōu)先股和非累積優(yōu)先股。累積優(yōu)先股是指公司當(dāng)年的盈余達(dá)不到優(yōu)先股應(yīng)分的股利，其不足部分在其后年度分配盈余時給予補足的股份；非累積優(yōu)先股是指股利的分配只以當(dāng)年的公司盈余為限，如未達(dá)到優(yōu)先股應(yīng)分的股利時，其不足部分，其后年度不再補足的股份。

2、參加優(yōu)先股和非參加優(yōu)先股。參加優(yōu)先股是指在按原定比例分配股利之后，如公司還有盈余，還可以同普通股一起參加剩余盈余分配的股份；非參加優(yōu)先股是指股東只能按原定比例分配公司盈余，此后即使公司仍有充分盈余，也不能再參加分配的股份。

3、累積參加優(yōu)先股和非累積參加優(yōu)先股。前者是指兼有累積優(yōu)先股和參加優(yōu)先股兩種股權(quán)的優(yōu)先股，當(dāng)公司當(dāng)年的盈余達(dá)不到優(yōu)先股應(yīng)分的股利時，其不足部分在其后年度分配盈余時給予補足；當(dāng)公司優(yōu)先支付優(yōu)先股股利后還有盈余時，有權(quán)與普通股股東一起分配公司的剩余利潤。后者是指兼有非累積優(yōu)先股和參加優(yōu)先股兩種股權(quán)的優(yōu)先股，當(dāng)公司當(dāng)年的盈余達(dá)不到優(yōu)先股應(yīng)分的股利時，其不足部分在今后年度不再補足；但在公司優(yōu)先支付優(yōu)先股股利后還有盈余時，有權(quán)與普通股股東一起分配公司的剩余利潤。

二、把部分國家股轉(zhuǎn)為優(yōu)先股的必要性與可能性

長期以來，由于人們對優(yōu)先股的內(nèi)涵和屬性的模糊認(rèn)識，以及擔(dān)心失去對企業(yè)的控制權(quán)，擔(dān)心國有經(jīng)濟喪失其主導(dǎo)地位，優(yōu)先股在國有企業(yè)股份制改革中的積極作用，一直未能取得人們廣泛的認(rèn)同。但筆者認(rèn)為，在我國目前的經(jīng)濟形勢和政策法律條件下，將部分國家股轉(zhuǎn)化為優(yōu)先股的時機日趨成熟。把部分國家股轉(zhuǎn)為優(yōu)先股，既有其必要性，也有其現(xiàn)實可能性。

（一）把部分國家股轉(zhuǎn)為優(yōu)先股必要性：

1、國有經(jīng)濟戰(zhàn)略結(jié)構(gòu)調(diào)整的需要

改革開放十多年以來，隨著經(jīng)濟體制改革的不斷深化，人們已逐漸認(rèn)識到，要根本上搞活國有企業(yè)，必須進(jìn)一步解放思想，轉(zhuǎn)變觀念，要著眼于從整體上搞好國有經(jīng)濟，而不是緊握住每一個國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)、控制權(quán)。對此，總書記在黨的十五大報告中明確指出：“要從戰(zhàn)略上調(diào)整國有經(jīng)濟布局。對關(guān)系國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，國有經(jīng)濟必須占支配地位。在其他領(lǐng)域，可以通過資產(chǎn)重組和結(jié)構(gòu)調(diào)整，以加強重點，提高國有資產(chǎn)的整體質(zhì)量?！盵2]這就要求我們在國有企業(yè)改革的方案設(shè)計中，要區(qū)別不同情況，分類指導(dǎo)。除了國防、高技術(shù)、基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)和某些支柱性產(chǎn)業(yè)必須由國家保持完全的支配權(quán)和控制權(quán)外，一般的競爭性行業(yè)應(yīng)放手由各種經(jīng)濟成分開展平等競爭。對其中國家持有的股份，能上市流通的則上市流通；證券市場容納不了的部分，則將其轉(zhuǎn)為優(yōu)先股。這只會有利于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，有利于提高企業(yè)和資本的運作效率，而不會影響國有經(jīng)濟的主導(dǎo)作用，更不會影響我國的社會主義性質(zhì)。

2、證券市場穩(wěn)步發(fā)展的需要

證券市場健康、穩(wěn)定的發(fā)展是國民經(jīng)濟穩(wěn)步增長的重要因素。目前，有關(guān)國有股上市流通的呼聲已日趨強烈，這無疑有其合理的方面。但我們不能不考慮證券市場的承受力。按1996年底的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，上市公司總股本為1035.01億元，其中未上市流通股約占65％，這中間國家股約占39％，余下的主要是國有法人股[3].若如此龐大的國有股同時上市，市場根本無此巨額增量資金承接，這勢必造成股市全面崩盤，極大傷害投資者的投資心理，影響證券市場的進(jìn)一步發(fā)展。況且在非上市股份公司中，還存在數(shù)量巨大的國家股無法上市。因此，考慮到我國目前的具體情況，我們只能將部分國有股（含國家股）推向證券市場，而剩下的部分中的國家股則要根據(jù)不同的行業(yè)特點，將其轉(zhuǎn)換成優(yōu)先股，由國家有關(guān)部門繼續(xù)持有。

3、建立有效的產(chǎn)權(quán)約束機制，保護中小股東合法利益的需要

股份公司作為現(xiàn)代企業(yè)廣泛采用的組織形式，其優(yōu)越性在于良好的產(chǎn)權(quán)約束機制。但是，股份公司產(chǎn)權(quán)約束機制作用的有效發(fā)揮，有賴于投資主體的多元化和決策的民主化。這就要求股權(quán)不能過分集中，以免造成少數(shù)大股東左右公司決策，侵害中小股東合法利益的狀況。為此，不少國家和地區(qū)的公司法都對大股東的表決權(quán)作出了一定的限制，如《德國股份公司法》第134條（1）規(guī)定：“……對于一個股東擁有較多股份的情況，章程可以通過規(guī)定最高金額，或者是用分成等級的辦法來加以限制……”；臺灣《公司法》第179條規(guī)定：“……一股東而有已發(fā)行股份總數(shù)百分之三以上者，應(yīng)以章程限制其表決權(quán)”。其目的就在于建立有效的產(chǎn)權(quán)約束機制，使公司決策更加民主和科學(xué)。目前，我國國有企業(yè)改組而成的股份公司中，國家股作為普通股而存在，且占很高的比例，使產(chǎn)權(quán)約束機制無法真正發(fā)揮作用，企業(yè)經(jīng)營機制也難以根本轉(zhuǎn)換。因此，無論從建立有效的產(chǎn)權(quán)約束機制，還是保護中小股東合法利益的角度考慮，將部分國家股轉(zhuǎn)為優(yōu)先股都是一種必要的選擇。

（二）把部分國家股轉(zhuǎn)為優(yōu)先股的可能性：

從我國現(xiàn)行法律和政策的規(guī)定來看，找不到任何禁止設(shè)置優(yōu)先股的內(nèi)容。相反，在1992年5月15日國家體改委的《股份有限公司規(guī)范意見》第23條，卻有過優(yōu)先股設(shè)置的明確規(guī)定。雖然在后來正式頒布的《公司法》中只規(guī)定了普通股的設(shè)置，但該法通過授權(quán)性條款，仍為必要時增設(shè)優(yōu)先股留下了足夠的法律空間?！豆痉ā返?35條規(guī)定，“國務(wù)院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定的股票以外的其他種類的股票，另行作出規(guī)定”。這實質(zhì)上為我們設(shè)計國家股轉(zhuǎn)為優(yōu)先股的改革方案提供了法律上的依據(jù)，為部分國家股轉(zhuǎn)換成優(yōu)先股提供了現(xiàn)實的可能性。在當(dāng)前深化經(jīng)濟體制改革，進(jìn)行國有經(jīng)濟戰(zhàn)略性結(jié)構(gòu)調(diào)整的歷史條件下，我們應(yīng)當(dāng)充分利用這一法律空間，為國有企業(yè)股份制改造，為轉(zhuǎn)換企業(yè)經(jīng)營機制開辟更加廣闊的前景。

三、把部分國家股轉(zhuǎn)為優(yōu)先股的模式設(shè)計

把部分國家股轉(zhuǎn)為優(yōu)先股，既要著眼于深化經(jīng)濟體制改革的整體要求，也要著眼于最大限度地維護國家所有者的利益。為達(dá)到這兩個基本的目標(biāo)，筆者認(rèn)為，在借鑒國外《公司法》有關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上，可以按如下模式設(shè)計優(yōu)先股的設(shè)置：

1、應(yīng)設(shè)置為累積參加優(yōu)先股

累積參加優(yōu)先股兼有累積優(yōu)先股和參加優(yōu)先股兩種股權(quán)，當(dāng)公司當(dāng)年的盈余達(dá)不到優(yōu)先股應(yīng)分的股利時，其不足部分在其后年度分配盈余時給予補足；當(dāng)公司優(yōu)先支付優(yōu)先股股利后還有盈余時，有權(quán)與普通股股東一起分配公司的剩余利潤。它是所有種類的優(yōu)先股中最有利于投資者的一種，其收益穩(wěn)定，且保證在任何時候都不低于普通股，投資風(fēng)險極小，可以最大限度地保障國家所持股份的收益權(quán)。從這個意義上說，它與國有資產(chǎn)管理所追求的國有資產(chǎn)保值增值的基本目標(biāo)是完全一致的。

2、應(yīng)保留優(yōu)先股在一定條件下的表決權(quán)

優(yōu)先股在通常情況下沒有參與公司經(jīng)營決策的表決權(quán)。但是，優(yōu)先股股東放棄表決權(quán)是以獲得優(yōu)先分紅、優(yōu)先分配剩余財產(chǎn)作為補償?shù)?。因此，?dāng)公司經(jīng)營不善，導(dǎo)致國家作為優(yōu)先股股東連續(xù)兩年不能分得應(yīng)得紅利時，應(yīng)允許優(yōu)先股持股單位行使表決權(quán)，對公司經(jīng)營決策進(jìn)行必要的干預(yù)，直至公司能夠補交優(yōu)先股股東的紅利為止。對此，《德國股份公司法》也有類似的規(guī)定。該法第140條（2）規(guī)定：“如果在一年度沒有或者沒有完全支付優(yōu)先股息，并且在下一年度除了該年度的的全部優(yōu)先股息之外不能補交余額，那么，優(yōu)先股東在余額補交之前有表決權(quán)。在這種情況下，優(yōu)先股票即使是在計算按照法律的規(guī)定或者章程的規(guī)定所要求的資本的多數(shù)時，也應(yīng)當(dāng)予以考慮”。這無疑可以作為我們進(jìn)行優(yōu)先股股權(quán)設(shè)計的借鑒。

3、應(yīng)限制同一股份公司中優(yōu)先股的比例

在一定意義上說，把部分國家股轉(zhuǎn)換成優(yōu)先股，是為了通過“搭便車”的方式取得公司經(jīng)營的利益。公司中的普通股股東作為產(chǎn)權(quán)明晰的所有者，他們作為經(jīng)濟學(xué)上所稱的理性的“經(jīng)濟人”，將努力追求所持股票的最大回報。國家作為優(yōu)先股股東在為公司提供資金的前提下，將分享公司的經(jīng)營成果。但是，“經(jīng)濟人”不可避免存在自利性，如果在一個公司中國家股轉(zhuǎn)成的優(yōu)先股的比例過高，普通股股東在決策時就有可能置大量的國有資本于不顧，從事高風(fēng)險的投資，拿國有資產(chǎn)去冒險。因此，應(yīng)當(dāng)通過立法規(guī)定一個股份公司中優(yōu)先股的最高限額，以消除可能出現(xiàn)的消極因素。如《日本商法典》第242條（三）規(guī)定：“第一款股份[4]的股份總數(shù)，不得超過已發(fā)行股份總數(shù)的三分之一”。我國在有關(guān)優(yōu)先股的規(guī)定中，應(yīng)借鑒國外的立法經(jīng)驗，并結(jié)合我國股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的實際，對優(yōu)先股的比例作出適當(dāng)?shù)南拗啤?/p>

四、把部分國家股轉(zhuǎn)為優(yōu)先股的現(xiàn)實意義

如前所述，把部分國家股轉(zhuǎn)換成優(yōu)先股，是進(jìn)一步深化經(jīng)濟體制改革的現(xiàn)實要求，它對于實現(xiàn)我國國有經(jīng)濟戰(zhàn)略性結(jié)構(gòu)調(diào)整，對于建立股份公司有效的產(chǎn)權(quán)約束機制具有重要的作用。同時，它對加強國有資產(chǎn)管理工作也具有重要的現(xiàn)實意義。這主要表現(xiàn)在以下兩個方面：

1、有利于國有資產(chǎn)保值增值，防止國有資產(chǎn)流失

從我國目前的實際情況看，國家股的股份持有人一般都是政府機構(gòu)，總體上屬于保守型投資者。其持股量大，投資期長，目的是實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值和不斷增值。國家股的這些特點和要求正好與優(yōu)先股的基本屬性和特點相吻合，而與普通股相去甚遠(yuǎn)。國家股轉(zhuǎn)為累積參加優(yōu)先股，可以利用其盈余分配優(yōu)先權(quán)和累積參加盈余分配權(quán)，最大限度地保證國有資產(chǎn)的不斷增值，同時，還可以利用其剩余財產(chǎn)優(yōu)先分配權(quán)，努力保障國有資產(chǎn)的保值，有效地阻止國有資產(chǎn)的流失。

2、有利于轉(zhuǎn)變政府職能，實現(xiàn)政企分開

國家股如果作為普通股而存在，其表決權(quán)必須通過持有國家股的政府機構(gòu)來行使。這難免會使政府的社會管理職能和所有者職能混淆在一起。而且，持有國家股的政府機構(gòu)必須通過委派股權(quán)代表來實際行使表決權(quán)，由于股權(quán)代表本身與表決權(quán)的行使并沒有實際的利害關(guān)系，這就可能導(dǎo)致股權(quán)代表濫用表決權(quán)的情況發(fā)生。把國家股轉(zhuǎn)換成優(yōu)先股后，國家抓住所有權(quán)、收益權(quán)，放棄具體的經(jīng)營管理權(quán)，就可以最大限度地避免對公司決策的直接干預(yù)，同時強化普通股股東對公司事務(wù)的決策權(quán)，從而使有關(guān)政府機構(gòu)從繁雜的企業(yè)日常管理事務(wù)中解脫出來，真正實現(xiàn)政府職能的轉(zhuǎn)變和政企分開。

注釋：

[1]沈瑩：《國有股權(quán)管理狀況分析》，載《國有資產(chǎn)研究》，1997年第3期。

[2]：《高舉鄧小平理論偉大旗幟，把建設(shè)有中國特色社會主義事業(yè)全面推向二十一世紀(jì)》，載《中國共產(chǎn)黨第十五次全國代表大會文件匯編》，人民出版社1997年9月版，第21－22頁。

[3]參見汪異明：《國有股上市依據(jù)的分析》，載《國有資產(chǎn)研究》，1997年第3期。

[4]《日本商法典》第242條第一款規(guī)定的即為優(yōu)先股。