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《中國審計》編者按：在審計工作中，審計人員常常會發(fā)現(xiàn)某種行為涉嫌犯罪的線索，但究竟涉嫌哪個罪，是此罪還是彼罪，由于有時此罪和彼罪看起來很相似，對審計人員儲備更為廣泛的法律知識提出了更高的要求。比如，同樣是濫用職權(quán)，國家機關(guān)工作人員與國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員定罪就不一樣；再如挪用公款罪與挪用資金罪、私分國有資產(chǎn)罪與貪污罪等，有些情況下不好界定。定性不同，罪名就不同，這還牽涉到審計機關(guān)向有關(guān)機關(guān)移送案件的問題。對于審計人員來說，準(zhǔn)確判斷此罪與彼罪顯得更為重要?，F(xiàn)就如何判斷此罪與彼罪的問題，本刊記者邀請審計署法制司王世成處長結(jié)合財政違法行為中經(jīng)常出現(xiàn)的上述幾個典型犯罪的相關(guān)問題予以解答，供審計人員參考。

記者：您上次談到國家機關(guān)工作人員的濫用職權(quán)罪，那么國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員如果濫用職權(quán)構(gòu)成哪種犯罪呢？王世成：這個問題在1997年的《刑法》中沒有規(guī)定，1999年12月25日全國人大常委會通過并施行的《中華人民共和國刑法修正案》第二條規(guī)定了國有公司、企業(yè)工作人員的濫用職權(quán)問題，該條將《刑法》第一百六十八條修改為：

“國有公司、企業(yè)的工作人員，由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任或者濫用職權(quán)，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴(yán)重?fù)p失，致使國家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；致使國家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑。

國有事業(yè)單位的工作人員有前款行為，致使國家利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰。

國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，徇私舞弊，犯前兩款罪的，依照第一款的規(guī)定從重處罰?！?/p>

按照最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑法>確定罪名的補充規(guī)定》（2002年3月26日起施行），該條的罪名為：“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪；國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪”（取消了徇私舞弊造成破產(chǎn)、虧損罪罪名）。

因此，如果國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員濫用職權(quán)（即不正確行使職權(quán)，違法決定、處理其無權(quán)決定、處理的事項），觸犯了修訂后的《刑法》第一百六十八條的規(guī)定，則構(gòu)成“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員濫用職權(quán)罪”。記者：判斷“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪”和“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪”有沒有具體標(biāo)準(zhǔn)？可否舉例說明？王世成：有具體標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)最高人民檢察院、公安部于2001年4月18日制定下發(fā)的《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第十三條的規(guī)定：“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：1、造成國家直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上的；2、致使國有公司、企業(yè)停產(chǎn)或者破產(chǎn)的；3、造成惡劣影響的?！?/p>

《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第十四條規(guī)定：“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，濫用職權(quán)，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：1、造成國家直接經(jīng)濟損失數(shù)額在三十萬元以的上；2、致使國有公司、企業(yè)停產(chǎn)或者破產(chǎn)的；3、造成惡劣影響的?！?/p>

如北京某經(jīng)濟貿(mào)易開發(fā)公司總經(jīng)理鮑某，因涉嫌私自以公司名義為一家酒樓擔(dān)保貸款共計1170萬元，致使國有資產(chǎn)損失200多萬元，涉嫌國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪被公訴。記者：“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪”與“濫用職權(quán)罪”在名稱上比較相似，您能談?wù)剝烧咧g的區(qū)別嗎？王世成：有的行為判斷為此罪，有的行為判斷為彼罪，主要原因是犯罪構(gòu)成要件不同。犯罪主體、犯罪主觀方面、犯罪客體、犯罪客觀方面這四個構(gòu)成要件只要有一個要件不同，就界定為不同的罪名。

國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪與濫用職權(quán)罪的區(qū)別主要有四點。第一，犯罪主體不同（這是區(qū)分這兩個罪的根本標(biāo)準(zhǔn)）：前者的犯罪主體是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員；后者的犯罪主體是國家機關(guān)工作人員。第二，立案標(biāo)準(zhǔn)不同：前者立案標(biāo)準(zhǔn)高，造成直接經(jīng)濟損失30萬元以上立案；后者立案標(biāo)準(zhǔn)低，造成直接經(jīng)濟損失20萬元以上就立案（1999年9月9日起施行的最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》的規(guī)定）。第三，量刑不完全相同：前者最高可判7年徒刑；后者最高可判10年徒刑。第四，管轄機關(guān)不同：前者由公案機關(guān)立案偵查；后者由檢察機關(guān)立案偵查。當(dāng)然兩罪也有相同點，如犯罪的主觀方面相同，都是故意。審計人員在審計工作中判斷該類犯罪時要注意上述區(qū)別，分清向哪個機關(guān)移送。記者：審計中經(jīng)常發(fā)現(xiàn)涉嫌挪用公款的有關(guān)線索，但判斷是否構(gòu)成犯罪有一定的難度，究竟如何判斷構(gòu)成挪用公款罪呢？王世成：挪用公款罪的界定是一個看似簡單，實則很復(fù)雜的問題。根據(jù)《刑法》第三百八十四條的規(guī)定，挪用公款罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動，或者挪用公款數(shù)額較大，超過三個月未還的行為。利用職務(wù)上的便利，是指行為人利用主管、經(jīng)手、管理公款的便利條件。關(guān)于如何認(rèn)定挪用公款歸個人使用的問題，是一個很關(guān)鍵的問題。

最高人民法院曾分別于1998年4月6日和2001年10月17日作出《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》和《關(guān)于如何認(rèn)定挪用公款歸個人使用有關(guān)問題的解釋》。2002年4月28日，全國人大常委會通過了《關(guān)于<中華人民共和國刑法>第三百八十四條第一款的解釋》，對國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款“歸個人使用”的含義解釋如下：“有下列情形之一的，屬于挪用公款‘歸個人使用’：（一）將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；（二）以個人名義將公款供其他單位使用的；（三）個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個人利益的?！庇捎谠摻忉屖侨珖舜蟪Ｎ瘯牧⒎ń忉?，所以其效力高于最高人民法院的司法解釋。該解釋適用于2002年4月28日以后發(fā)生的挪用公款行為（此前的行為適用最高人民法院當(dāng)時的司法解釋）。應(yīng)當(dāng)注意的是：該立法解釋第一條和第二條都不以謀取個人利益為要件；第三條以謀取個人利益為要件，對于單位之間的拆借行為一般不應(yīng)按照挪用公款罪處理。

關(guān)于挪用公款罪的立案標(biāo)準(zhǔn)，1999年9月9日起施行的最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》規(guī)定：“涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：1、挪用公款歸個人使用，數(shù)額在5千元至1萬元以上，進行非法活動的；2、挪用公款數(shù)額在1萬元至3萬元以上，歸個人進行營利活動的；3、挪用公款歸個人使用，數(shù)額在1萬元至3萬元以上，超過3個月未還的；各省級人民檢察院可以根據(jù)本地實際情況，在上述數(shù)額幅度內(nèi)，確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，并報最高人民檢察院備案?！?/p>

可見，挪用公款罪的表現(xiàn)形式有三種：一是挪用公款歸個人使用進行非法活動的，以挪用公款5000元至1萬元為追究刑事責(zé)任的數(shù)額起點。二是挪用公款歸個人使用進行營利活動，且數(shù)額較大，數(shù)額較大的起點是1萬元至3萬元。三是挪用的公款歸個人使用，數(shù)額較大，超過3個月未還，數(shù)額較大的起點為1萬至3萬元。挪用公款罪由檢察機關(guān)立案偵查。挪用公款罪最高可判無期徒刑。

記者：審計工作中，還會常常遇到挪用資金的案件線索。又該如何判斷“挪用公款罪”與“挪用資金罪”？王世成：挪用資金罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人的行為。該罪規(guī)定在《刑法》第二百七十二條中。

關(guān)于挪用資金罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)，最高人民檢察院、公安部于2001年4月18日制定下發(fā)的《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第七十六條規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：1、挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上的，超過三個月未還的；2、挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上的，進行營利活動的；3、挪用本單位資金數(shù)額在五千元至二萬元以上的，進行非法活動的?！?/p>

挪用公款罪與挪用資金罪主要有四個方面的區(qū)別。第一，犯罪主體不同：前者是國家工作人員；后者是公司、企業(yè)或者其他單位工作人員，屬于非國家工作人員。第二，犯罪客體不同：前者的客體是國家公共財產(chǎn)的管理制度；后者的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)管理制度。第三，量刑不同：前者量刑重，最高可判無期徒刑；后者量刑輕，最高可判10年徒刑。第四，管轄不同：前者由檢察機關(guān)立案偵查；后者由公安機關(guān)立案偵查。