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1對(duì)行政自由裁量權(quán)的正確認(rèn)識(shí)

1．1行政自由裁量權(quán)的含義

行政自由裁量權(quán)是指在行政管理活動(dòng)中作為行政執(zhí)法主體的行政機(jī)關(guān)所擁有的，在法律法規(guī)規(guī)定的范圍和幅度內(nèi)，基于法律規(guī)定的目的、宗旨和公正合理的原則，根據(jù)具體情況和自己的意志，自主尋求判斷事實(shí)與法律的最佳結(jié)合點(diǎn)，自行選擇采取最為合適的行為方式及其內(nèi)容，自由做出或不做出行政決定的權(quán)力。它是行政權(quán)力的一項(xiàng)重要內(nèi)容，也是行政機(jī)關(guān)在行政執(zhí)法中最廣泛、最經(jīng)常運(yùn)用的一種權(quán)力。行政機(jī)關(guān)行使自由裁量權(quán)的范圍是很廣泛的，幾乎滲透到行政執(zhí)法的全過(guò)程。在法律條款中所使用的“適宜”“可能”“合理”“必要”“符合公共利益”的術(shù)語(yǔ)都可以成為授予行政裁量權(quán)的規(guī)定。

1．2工商行政管理機(jī)關(guān)行使自由裁量權(quán)的主要特點(diǎn)

行政處罰種類的自主性。工商行政管理部門(mén)可以就某一違法行為自行判斷并認(rèn)定其適用的處罰種類。如《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十三條規(guī)定：偽造產(chǎn)品產(chǎn)地的，偽造或者冒用他人廠名、廠址的，偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額等值以下的罰款；有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。就此違法行為而言，工商行政管理部門(mén)有沒(méi)收產(chǎn)品、沒(méi)收違法所得、一定幅度的罰款、直至吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照等多種處罰種類選擇的可能。行政處罰幅度的自主性。由于法律、法規(guī)對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為規(guī)定了一定的范圍和幅度，這種范圍和幅度的給定，給了行政執(zhí)法者很寬的自由裁量權(quán)。如《食品衛(wèi)生法》第三十七條第四款規(guī)定：對(duì)違反食品衛(wèi)生法有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的可處以20元以上3萬(wàn)元以下罰款。自由裁量的幅度如此之寬，且都是以“情節(jié)嚴(yán)重”為衡量標(biāo)準(zhǔn)，行政主體在實(shí)施自由裁量行為時(shí)就有了較大的回旋余地。只要行政行為不超出這個(gè)范圍，不畸輕畸重，都是合法的行政行為。對(duì)事件認(rèn)定的自主性。在工商行政處罰法規(guī)的許多條款中可以看到概念抽象、難以把握的術(shù)語(yǔ)———“情節(jié)嚴(yán)重”“情節(jié)輕微”“綜合認(rèn)定”等。如《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二十六條規(guī)定：經(jīng)營(yíng)者違反本法第十三條規(guī)定進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售的，監(jiān)督檢查部門(mén)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款。這里“情節(jié)”二字并不明確，事件認(rèn)定的裁量權(quán)較大。對(duì)處罰期限決定的自主性。在案件查辦上沒(méi)有規(guī)定期限，在某些執(zhí)法行為上也沒(méi)有規(guī)定期限，如查辦商標(biāo)案件中行使的暫扣權(quán)，沒(méi)有規(guī)定暫扣的期限。對(duì)物品的暫扣期限，可以由執(zhí)法人員任意掌控。

2工商行政自由裁量權(quán)存在的必要性

在工商行政管理的執(zhí)法活動(dòng)中，公共事務(wù)紛繁復(fù)雜，具體情況千變?nèi)f化，單靠法律予以明確規(guī)定是不現(xiàn)實(shí)的。更何況新的事務(wù)層出不窮，新的問(wèn)題不斷出現(xiàn)，法律是無(wú)法做到面面俱到的，它僅能做的是預(yù)測(cè)可能會(huì)出現(xiàn)的一些問(wèn)題，并針對(duì)這一系列的情況做出原則性和方向性的規(guī)定。因此，行政自由裁量權(quán)的存在是社會(huì)發(fā)展的需要，更是公共利益的需要。它是行政主體提高行政效率之必需的權(quán)力，它能使行政執(zhí)法者審時(shí)度勢(shì)地處理問(wèn)題。

2．1是法律的補(bǔ)充

法律永遠(yuǎn)是滯后的，而且每一部法律都要求有一定的穩(wěn)定性，法律不會(huì)也不可能朝令夕改。工商行政管理機(jī)關(guān)所擁有的行政自由裁量權(quán)是對(duì)工商法律規(guī)范不足的補(bǔ)充，因?yàn)榉梢?guī)范本身具有穩(wěn)定性、抽象性和有限性［1］，當(dāng)面對(duì)紛繁復(fù)雜、具體多變的行政事務(wù)時(shí)，無(wú)法滿足工商行政管理部門(mén)的現(xiàn)實(shí)需要。相對(duì)于法律所具有的普遍約束力，執(zhí)法過(guò)程中所做出的具體行政行為之間有著不同程度的差距，解決這一差距需要行政自由裁量權(quán)的行使，來(lái)確保法律真正落到實(shí)處。

2．2是社會(huì)發(fā)展的需要

隨著時(shí)間的推移，社會(huì)的變化與發(fā)展是不可避免的，那么新事物的出現(xiàn)也是必然的。對(duì)工商行政管理機(jī)關(guān)來(lái)說(shuō)，承擔(dān)著在本管理范圍內(nèi)發(fā)現(xiàn)新問(wèn)題、解決新問(wèn)題的責(zé)任。而行政自由裁量權(quán)的賦予，則使他們的執(zhí)法活動(dòng)能夠順應(yīng)社會(huì)的這種發(fā)展，與時(shí)俱進(jìn)。

2．3是公共利益的需要

我國(guó)幅員遼闊，人口眾多，各地經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展不平衡。因此，在必要的情況下，法律做出一些不太明確和具體的規(guī)定是合情合理的，存在行政自由裁量權(quán)也是符合公共利益的。這樣，不僅能夠提高行政執(zhí)法的工作效率，也可以使執(zhí)法活動(dòng)更加靈活，富有彈性。

3工商行政自由裁量權(quán)難以恰當(dāng)把握的原因

3．1人的因素

每個(gè)人的思維方式、個(gè)人見(jiàn)解、文化素養(yǎng)等都是不同的，而行政自由裁量權(quán)作為“人治”的活動(dòng)，必然會(huì)受到影響。如《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第九條規(guī)定：“企業(yè)名稱不得含有下列內(nèi)容：（一）有損于國(guó)家、社會(huì)公眾利益的；（二）可能對(duì)公眾造成欺騙或者誤解的……”由于相關(guān)規(guī)定表述不明確，對(duì)于什么是“有損于國(guó)家、社會(huì)公眾利益的”和“可能對(duì)公眾造成欺騙或者誤解的”，個(gè)人的理解不同，裁量的結(jié)果或有不同［2］。

3．2法律與自由裁量之間的矛盾

根據(jù)立法技術(shù)的一般原理，法律規(guī)定的詳略是與自由裁量權(quán)成反比的，即法律的規(guī)定越詳備、越具體，留給執(zhí)法者的自由裁量權(quán)就越??；反之，法律規(guī)定越簡(jiǎn)略、越概括和抽象，留給執(zhí)法者的自由裁量權(quán)就越大［3］。正是因?yàn)檫@種矛盾的存在，使得法律在制定的過(guò)程中，很難對(duì)裁量權(quán)的“度”有一個(gè)恰當(dāng)?shù)陌盐铡！岸取边^(guò)大，無(wú)法可依或者規(guī)定不明確容易產(chǎn)生裁量權(quán)的使用混亂；“度”過(guò)小，法律顯得僵化，缺乏靈活性和創(chuàng)造性，針對(duì)不斷發(fā)展變化著的行政事務(wù)則無(wú)法做出恰當(dāng)?shù)木唧w行政行為。

3．3外部環(huán)境的變化

現(xiàn)代社會(huì)變化迅速，立法機(jī)關(guān)及執(zhí)法人員無(wú)法預(yù)見(jiàn)即將出現(xiàn)的狀況，需要時(shí)間去應(yīng)對(duì)。一方面，機(jī)關(guān)需要對(duì)新情況進(jìn)行了解與分析，才能制定出相關(guān)法律法規(guī)，然而，在法律法規(guī)擬出之前，會(huì)出現(xiàn)規(guī)定的“真空地帶”，容易產(chǎn)生行政自由裁量權(quán)使用的混亂；另一方面，執(zhí)法人員在遇到新情況后，通常需要他們運(yùn)用專業(yè)知識(shí)并結(jié)合個(gè)人素養(yǎng)做出判斷，這對(duì)個(gè)人的綜合能力要求較高。然而，并非所有執(zhí)法人員都有在新情況中準(zhǔn)確行使自由裁量權(quán)相應(yīng)的綜合能力。因此，外部環(huán)境的變化對(duì)行政自由裁量權(quán)的行使提出了挑戰(zhàn)。

4工商行政自由裁量權(quán)恰當(dāng)行使的對(duì)策

工商行政管理部門(mén)在具體執(zhí)法實(shí)踐中，應(yīng)做到依法行政，克服隨意性。在行使行政自由裁量權(quán)時(shí)，執(zhí)法者與相對(duì)人應(yīng)建立在地位平等的基礎(chǔ)上。而現(xiàn)實(shí)往往是執(zhí)行者單方面行使權(quán)力，相對(duì)人很難做出辯解與評(píng)價(jià)，因此執(zhí)法者在執(zhí)法過(guò)程中應(yīng)擺正觀念，相對(duì)人也應(yīng)提高維權(quán)意識(shí)。

4．1健全、完善現(xiàn)行的法律法規(guī)

對(duì)現(xiàn)行的一些工商行政管理法律法規(guī)條款過(guò)于抽象、模糊、難以實(shí)際操作的，應(yīng)予以修改及完善。除了對(duì)其本身進(jìn)行修改外，可以制定和不斷完善配套的規(guī)章制度或者地方性法規(guī)，并通過(guò)行政介紹和司法解釋細(xì)化，加強(qiáng)自由裁量權(quán)的規(guī)范性。還可以總結(jié)和積累執(zhí)法經(jīng)驗(yàn)，制作此方面的執(zhí)法數(shù)據(jù)庫(kù)，形成判例文本，為以后類似決策的做出提供案例依據(jù)。在這里要特別強(qiáng)調(diào)的是對(duì)于行政處罰中行政自由裁量權(quán)的使用，作為行政執(zhí)法的重要內(nèi)容，只有對(duì)行政處罰自由裁量權(quán)加以規(guī)范、細(xì)化，才能有效防止重責(zé)輕罰、輕責(zé)重罰、同案不同罰等現(xiàn)象，從制度上糾正權(quán)力尋租、不公平公正等行為。

4．2加強(qiáng)行政自由裁量權(quán)行使的監(jiān)督機(jī)制

要充分發(fā)揮機(jī)關(guān)內(nèi)部監(jiān)察部門(mén)的職能，建立和健全辦案制度、錯(cuò)案賠償責(zé)任制度、結(jié)案公開(kāi)制度，做到“陽(yáng)光工商”“透明工商”，同時(shí)強(qiáng)調(diào)事后監(jiān)督制度不僅僅是完善審查主體、審查程序的構(gòu)建，更為重要的是確立審查的標(biāo)準(zhǔn)。特別是確定“濫用職權(quán)”的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)行政自由裁量的理性化程度進(jìn)行評(píng)價(jià)和校正，使得事后審查能夠在行政法治實(shí)踐中展開(kāi)［4］。

4．3執(zhí)法人員個(gè)人素質(zhì)的培養(yǎng)

執(zhí)法人員的個(gè)人素質(zhì)對(duì)于行政自由裁量權(quán)的行使尤為重要。全面提高執(zhí)法人員的思想水平、文化水平、業(yè)務(wù)能力和工作責(zé)任心，使行政行為人在行使自由裁量權(quán)時(shí)受其素質(zhì)支配，使其行為自動(dòng)服從法律，能動(dòng)地服務(wù)人民。首先，應(yīng)加強(qiáng)執(zhí)法者道德水平的培養(yǎng)。道德主要是依靠人的信念、習(xí)慣、傳統(tǒng)和社會(huì)輿論的影響來(lái)規(guī)范人的行為。因此，道德對(duì)行政自由裁量權(quán)的影響是無(wú)形的，它是出于執(zhí)法人員的自律。相對(duì)于他律，它的持久性更強(qiáng)，也更加省力簡(jiǎn)單。但對(duì)個(gè)人道德的培養(yǎng)不是一朝一夕就能完成的，應(yīng)注重此工作的持續(xù)性。其次，提高執(zhí)法人員的法治意識(shí)。加強(qiáng)法治意識(shí)培養(yǎng)，杜絕來(lái)自熟人、朋友、領(lǐng)導(dǎo)的說(shuō)情，做到公正執(zhí)法。第三，進(jìn)行法律法規(guī)業(yè)務(wù)素質(zhì)教育。熟悉有關(guān)法律法規(guī)，恰當(dāng)運(yùn)用法律法規(guī)知識(shí)行使行政自由裁量權(quán)。對(duì)于個(gè)人專業(yè)素質(zhì)的培養(yǎng)，其形式是多樣的。工商行政管理機(jī)關(guān)可以通過(guò)法律法規(guī)培訓(xùn)班、知識(shí)競(jìng)賽等形式，提高行政管理人員的專業(yè)能力。

4．4完善電子網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)，有效運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)工具

隨著電子時(shí)代的到來(lái)，網(wǎng)絡(luò)給我們的生活帶來(lái)的影響是巨大的，對(duì)政府工作也不例外，它是政府與公眾之間強(qiáng)大的溝通渠道。之所以說(shuō)它“強(qiáng)大”是因?yàn)樗淖兞诉^(guò)去政府與公眾之間溝通難的局面，而且使政府工作更加公開(kāi)透明，使公眾與政府溝通更加便捷、暢通。電子政務(wù)的建立，使得公眾可以在第一時(shí)間獲取政府決策的相關(guān)信息，而且還可以利用網(wǎng)絡(luò)工具與政府進(jìn)行對(duì)話與交流。當(dāng)然，它對(duì)政府工作的監(jiān)督也是不言而喻的。說(shuō)到這里，不得不提的是最近風(fēng)靡全國(guó)乃至全世界的微博，它可以使一條熱點(diǎn)信息在幾分鐘內(nèi)轉(zhuǎn)發(fā)幾十萬(wàn)甚至上百萬(wàn)次，其功能和影響是不容小覷的。因此，對(duì)于“人治”的行政自由裁量權(quán)，工商行政機(jī)關(guān)通過(guò)建立電子平臺(tái)，利用這些網(wǎng)絡(luò)工具予以監(jiān)督是有效可行的。政府把相關(guān)執(zhí)法決定在網(wǎng)上公布，接受網(wǎng)民的監(jiān)督，可以有效遏制執(zhí)法人員在執(zhí)法過(guò)程中裁量權(quán)的濫用，同時(shí)可以廣納民意，不斷完善行政自由裁量權(quán)。