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書山有路勤為徑,學(xué)海無涯苦作舟。
人而無信,不知其可也。
生命不可能從謊言中開出燦爛的鮮花。
關(guān)鍵詞:名人 虛假廣告 法理分析 法律責(zé)任
一、名人代言虛假廣告的法律現(xiàn)狀分析
(一)事實層面---我國現(xiàn)行法律法規(guī)對明星代言虛假廣告的規(guī)定
涉及廣告行業(yè)的法律法規(guī)主要有《中華人民共和國廣告法》、《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》、《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》、《食品安全法》等。但研究發(fā)現(xiàn),我國在名人代言虛假廣告的法律責(zé)任上尚處于立法空白階段。
《廣告法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《消費者權(quán)益保護(hù)法》的虛假廣告責(zé)任主體都不包括。雖然2009年6月1日起施行的《食品安全法》第55條首次規(guī)定了廣告代言人作為虛假廣告代言的責(zé)任主體,若在虛假廣告中向消費者推薦食品,使消費者的合法權(quán)益受到損害,應(yīng)當(dāng)與食品生產(chǎn)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任,但是又規(guī)定 “違反本法規(guī)定,在廣告中對食品質(zhì)量作虛假宣傳,欺騙消費者的,依照《中華人民共和國廣告法》的規(guī)定給予處罰?!?可笑的是,廣告法對此并沒有規(guī)定。對于第98條“違反本法規(guī)定,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任?!毙谭ㄖ袑?yīng)的罪名是虛假廣告罪,但是其罪的主體不包括代言人。故從功能角度說,我國現(xiàn)行法律法規(guī)在明星虛假代言領(lǐng)域的規(guī)制幾乎為零。
(二)價值層面---國家遲遲不給予有效治理的原因
由于名人代表化致使立法阻力增大、司法實踐案件不足導(dǎo)致法律滯后以及政府對名人代言虛假廣告的危害性認(rèn)識不足等原因,明星虛假代言的法律規(guī)制長期處于待處理狀態(tài)。但應(yīng)當(dāng)看到,名人代言虛假廣告的危害性很大,至少體現(xiàn)在一下兩個方面:1、虛假代言侵害了社會的秩序價值。名人通過自己的知名度擴(kuò)大產(chǎn)品的市場份額,一旦出現(xiàn)糾紛,會引起眾多受害人及家屬的情緒波動和對賠償數(shù)額的爭議,進(jìn)而破壞了社會秩序的穩(wěn)定性。2、虛假代言損害了社會的正義價值。由于現(xiàn)行法律法規(guī)并未對名人虛假代言進(jìn)行實際處罰,所以名人的違法成本幾乎為零,而名人的違法收益是非??捎^的,這使得明星代言往往肆無忌憚。若對這種侵權(quán)行為不作懲罰,顯然違背社會的正義價值。
二、名人虛假代言承擔(dān)法律責(zé)任的法理分析
在收取了高額代言費用后,名人代言系對商品或服務(wù)質(zhì)量的“隱性擔(dān)?!保瑢οM者的消費行為會產(chǎn)生直接或間接影響,同時也違背了法理精神,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。1、誠實信用原則。名人代言虛假廣告,沒有正確引導(dǎo)消費者,使消費者受損,則有悖于誠實信用原則的基本精神,應(yīng)當(dāng)對損害后果負(fù)法律責(zé)任。2、權(quán)利義務(wù)相一致原則。權(quán)利與義務(wù)相伴相生,沒有無權(quán)利的義務(wù),也沒有無義務(wù)的權(quán)利。名人收取高額的代言費用,享有極大權(quán)利,同時也負(fù)有對商品或服務(wù)的義務(wù),即提供商品或服務(wù)的真實質(zhì)量信息,負(fù)有產(chǎn)品或服務(wù)質(zhì)量審查義務(wù)。
三、對我國名人代言虛假廣告的法律規(guī)制
《食品安全法》首次規(guī)定了食品廣告中可能承擔(dān)的連帶責(zé)任,而其他領(lǐng)域并沒有相關(guān)規(guī)定。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從民事、行政和刑事責(zé)任三方面來建構(gòu)責(zé)任體系。
(一)民事責(zé)任 1、增加廣告法的責(zé)任主體。根據(jù)現(xiàn)行《廣告法》規(guī)定,虛假廣告的法律責(zé)任主體局限于廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者、社會團(tuán)體或其它組織,廣告代言人游離于法律規(guī)制之外。理論與實踐均已證明虛假廣告法律責(zé)任的主體有擴(kuò)展的必要性,廣告代言人應(yīng)該納入責(zé)任框架。所以應(yīng)修訂現(xiàn)行《廣告法》,將廣告代言人明確列為虛假廣告的責(zé)任主體。2、區(qū)分連帶責(zé)任和補(bǔ)充責(zé)任的領(lǐng)域。在食品、藥品領(lǐng)域,應(yīng)采用連帶責(zé)任。原因是這兩個領(lǐng)域關(guān)系民生,采用連帶責(zé)任的方式可使名人代言違法成本激增,進(jìn)而逼迫他們擠出公眾視野。而在其他法律未涉及的領(lǐng)域,采用補(bǔ)充責(zé)任。但對名人追究補(bǔ)充責(zé)任應(yīng)以其廣告報酬為限。這樣既不會損害名人原有的財產(chǎn)利益,也不會使名人害怕遭受巨額賠償后而不再參與廣告活動,從而保障市場經(jīng)濟(jì)的活力與繁榮。3、明確歸責(zé)原則為過錯推定原則。負(fù)有注意義務(wù)和審查義務(wù)的名人承擔(dān)“舉證倒置”的“過錯推定責(zé)任”。即一旦其所參與的廣告涉嫌虛假宣傳,并給消費者造成了各種形式的利益損害,那么就推定他們存在過錯,除非各方能證明自己沒有任何過錯,否則承擔(dān)民事責(zé)任,這樣既給予了消費者法律的保障,又維護(hù)了廣告主體的合法權(quán)益。
(二)行政責(zé)任《廣告法》第3、4條明確規(guī)定:“廣告應(yīng)當(dāng)真實、合法;廣告不得含有虛假的內(nèi)容,不得欺騙和誤導(dǎo)消費者?!币虼耍魏稳顺霈F(xiàn)虛假廣告,欺騙和誤導(dǎo)消費者,都應(yīng)成為廣告法的規(guī)制對象,包括廣告代言人。在規(guī)制中,筆者建議資格罰和名譽(yù)罰并重,輔以財產(chǎn)罰。1、可以在第37條基礎(chǔ)上,增加虛假廣告代言人在明知或者應(yīng)知情況下應(yīng)沒收代言收入,并根據(jù)情節(jié)輕重,處以收入(稅前)一倍到三倍的罰款。2、增加“責(zé)令該代言人在一定時間內(nèi)禁止廣告代言”的資格刑處罰。3、在大眾媒體上公開向受害者道歉,并由有關(guān)機(jī)關(guān)給予口頭通報批評。一是可以讓公眾知曉產(chǎn)品存在缺陷,二是通過名譽(yù)處罰,削減代言人的社會影響力,使其以后會謹(jǐn)慎代言。
1、一知半解的人,多不謙虛;見多識廣有本領(lǐng)的人,一定謙虛。--謝覺哉
2、妄自尊大只不過是無知的假面具而已。--伏爾泰
3、當(dāng)你意識到自己是個謙虛的人的時候,你馬上就已經(jīng)不是個謙虛的人了。--列夫?托爾斯泰
4、對驕傲的人不要謙虛,對謙虛的人不要驕傲。--杰弗遜
5、真正的科學(xué)家不可能不是謙虛的,因為他做出的事情越多,他就看得越清楚:還有更多的事情沒有做。--法郎士
6、對自己的不滿足,是任何真正有天才的人的根本特征之一。--契訶夫
7、謙虛對才華無奇的人來說只是一種誠實,對才華絕頂?shù)娜藖碚f,是一種虛偽。--叔本華
8、思想史上載明,謙虛幾乎總是和學(xué)者的才能成正比例,不謙虛則成反比。--普列漢諾夫
9、謙虛是最高的克己功夫。--莎士比亞
10、虛偽的謙虛,僅能博得庸俗的掌聲,而不能求得真正的進(jìn)步。--華羅庚
11、虛假的謙讓一出現(xiàn),真正的謙讓就及時消亡。--馬克?吐溫
12、一個真認(rèn)識自己的人,就沒法不謙虛。謙虛使人的心縮小,像一個小石卵,雖然小,而極結(jié)實。結(jié)實才能誠實。--老舍
13、當(dāng)我們是大為謙卑的時候,便是我們最近于偉大的時候。--泰戈爾
14、只有堅強(qiáng)的人才謙虛。--赫爾岑
15、偉大的人是絕不會濫用自己的優(yōu)點的,他們看出自己越過別人的地方,并且意識到這一點,然而絕不會因此就不謙虛。--盧棱
16、謙遜基于力量,高傲基于無能。--尼采
17、恃國家之大,矜民人之眾,欲見威于敵者,謂之驕兵。--魏相
18、勞謙虛己,則附之者眾;驕慢倨傲,則去之者多。--葛洪
19、做點好事,待人要仁慈、寬厚;總之,用你的謙虛來避免厄運吧。--巴爾扎克
20、能虛心接受人家的意見,能虛心去請教他人,才能集思廣益。--松下幸之助
21、切莫輕信過度謙虛的人,尤其對方擺出諷刺他自己的態(tài)度時,更不能驟然相信。因為,這種謙虛的背后,八成隱藏了強(qiáng)烈的虛榮心和功名心。--希爾泰
22、不傲才以驕人,不以寵而作威。--諸葛亮
這里,我給大家講一個故事:
宋朝,有一位名叫楊時的讀書人,他拜當(dāng)時的理學(xué)家程頤為師,由于楊時平時虛心求學(xué),刻苦用功,所以成了一名有作為的人。
后來,他為了一個疑難問題,還特意到洛陽專請教他的老師程頤,不巧正趕上老師在睡午覺,他心里想:老師一定是累了,我不能吵醒老師。為了不影響老師休息,他就靜靜地在大門外等候。那天,正好外邊下起了鵝毛大雪,雪紛紛揚揚,像一只巨人的手把大把大把的砂糖往地面飛撒,楊時的手被凍得發(fā)痛,但他仍然靜靜地站在門外,一動也不動,等了很久。等程頤老師一覺醒來,發(fā)現(xiàn)學(xué)生楊時,吃了一驚,看著門外一尺多厚的雪,程頤老師被深深感動了,連忙把楊時請到了家里。這時,楊時才開口向老師請教。
同學(xué)們,你們聽了這個故事有何感想呢?楊時作為一名有所成就的人,并不因此而感到驕傲、自滿,為了一個問題他仍然千里迢迢趕到洛陽請教老師。正因為他有這種謙虛的美德,才能正確地認(rèn)識自己,不斷地在生活中吸取營養(yǎng),不斷地增長聰明才智,獲得可喜的成就。他的這種虛心求學(xué)的精神,難道不值得我們在座的每一位同學(xué)學(xué)習(xí)嗎?
1.有論點型的題目(類似話題作文)
(1)開頭可以引用名人名言,多采用總分總結(jié)構(gòu),后幾段所議論的幾個角度可以在開頭中加以體現(xiàn)。開頭中直接提出自己的觀點:所以,我認(rèn)為只有……,才能…… 舉例:謙虛
開頭可以提及謙虛可以使人……,可以讓人……,可以……
(2)(100-200字) 此段自己可以加以構(gòu)思 或 直接省略
第二段開始可言中心詞的內(nèi)涵,我認(rèn)為這個中心詞的意思
舉例:高尚
我認(rèn)為高尚是……高尚應(yīng)該……
(100-200字)
(3)(4)(5)段可以作為分段,從幾個方面來揭示點明中心詞(基本上文章分為3個方面) 舉例:高尚
高尚可以使人……,可以讓人……,可以……
這幾個方面可以與開頭呼應(yīng)(每段在150字左右)
在舉例事例來論述這些方面時 可采用正反論證(較容易寫),類比論證(有水平可采用層進(jìn)式,第一層次可以從人物自然著手,第二層次可以從社會現(xiàn)象著手,第三層次可以上升至人文藝術(shù))
(6)可以采用排比等佳句來呼應(yīng)中心詞
或者可以直接結(jié)尾 但切記結(jié)尾要仔細(xì)構(gòu)思,不可以草草結(jié)尾(100-200字)
2、論題型的作文
多給的是 一個現(xiàn)象 問你對它的看法,是贊同還是反對(注意自己的觀點應(yīng)該有很強(qiáng)的實例可以證明,不能隨意地標(biāo)新立異,考場作文應(yīng)該求穩(wěn)為主)
開頭概述現(xiàn)象 開門見山地 點明自己的觀點再來舉例證明自己的觀點(此時多用正反對比論證更有說服力)
注重結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)
3.材料作文(很重要) 構(gòu)思時間會相對較長 仔細(xì)審材料 不能偏題 材料作文分為 名人警句類社會現(xiàn)象類諺語寓言 文化藝術(shù)
(1)名人警句類諺語寓言類
開頭概括引述材料(切記) (100-150)
第二段解釋材料的內(nèi)涵 并提出自己的觀點(100-150)這里可以參照中心詞文章 第3、4、5段 可以從幾個方面來揭示點明自己的觀點(基本上文章分為3個方面)
在舉例事例來論述自己的觀點時時 可采用正反論證(較容易寫),類比論證(有水平可采用層進(jìn)式,第一層次可以從人物自然著手,第二層次可以從社會現(xiàn)象著手,第三層次可以上升至人文藝術(shù))
材料作文最切記的一點,不可以與中心詞文章混淆,就是不能寫成套題作文,完全脫離材料,這類文章會被判為30多分。
套題作文:比如你從材料中提煉出的觀點是 為人要謙虛,如果你在3、4、5段的開頭為謙虛可以使人……,可以讓人……,可以…… 大段論述謙虛的好處,完全不提材料,就會被認(rèn)為是套題作文,套了 謙虛 的文章上去)
解決方法:1、在開頭、觀點、舉例的三段、結(jié)尾中都要有意無意地提及材料
2、有一定水平可用類比論證(有水平可采用層進(jìn)式,第一層次可以從人物自然著手,第二層次可以從社會現(xiàn)象著手,第三層次可以上升至人文藝術(shù))那么這種文章肯定不會被認(rèn)為套題,且是三段式文章的佳作,但是也要提及材料。
(2) 社會現(xiàn)象類
開頭概述材料中的社會現(xiàn)象
第二段解釋材料中觀點產(chǎn)生的原因 并提出解決原因的關(guān)鍵(現(xiàn)象無需多寫,解決原因才是寫作的著手點)
比如社會腐敗的現(xiàn)象那寫作的著手點應(yīng)在 我們應(yīng)該寡欲少求,看待名利而不是過多地寫社會有多么腐敗,這樣的作文不積極,立意不高。
之后的寫法 可以參照第一類材料作文也需聯(lián)系材料下筆
材料作文最切記的一點,不可以與中心詞文章混淆,就是不能寫成套題作文,完全脫離材料,這類文章會被判為30多分。
套題作文:比如你從材料中提煉出的觀點是 為人要謙虛,如果你在3、4、5段的開頭為謙虛可以使人……,可以讓人……,可以…… 大段論述謙虛的好處,完全不提材料,就會被認(rèn)為是套題作文,套了 謙虛 的文章上去)