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第一條 為改善投資環(huán)境,合理開發(fā)和使用土地,促進經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)(以下簡稱開發(fā)區(qū))的發(fā)展,根據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī),制定本規(guī)定。
第二條 開發(fā)區(qū)土地使用權(quán)(以下簡稱土地使用權(quán))實行有償出讓、轉(zhuǎn)讓制度。出讓后的土地使用權(quán)可以轉(zhuǎn)讓,但出讓、轉(zhuǎn)讓合同另有規(guī)定的除外。
第三條 地下的自然資源、文物及其他埋藏物和隱藏物,不在土地使用權(quán)有償出讓、轉(zhuǎn)讓的范圍之內(nèi)。
第四條 開發(fā)區(qū)管理委員會(以下簡稱開發(fā)區(qū)管委會)在市土地管理局指導(dǎo)下,負責開發(fā)區(qū)土地使用權(quán)有償出讓、轉(zhuǎn)讓的工作。開發(fā)區(qū)土地管理部門負責開發(fā)區(qū)土地使用權(quán)有償出讓、轉(zhuǎn)讓的登記、收費管理和發(fā)放《國有土地使用證》。
第五條 凡與中華人民共和國有外交關(guān)系或在中華人民共和國設(shè)有商務(wù)代表處的國家或地區(qū)的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人,以及中國的法人、其他經(jīng)濟組織或者個人,均可成為土地使用權(quán)有償出讓、轉(zhuǎn)讓的受讓人。
第六條 受讓人在取得土地使用權(quán)的地塊上進行各項經(jīng)營活動,必須遵守中華人民共和國法律、法規(guī)和規(guī)定,并按開發(fā)區(qū)規(guī)劃合理使用土地。
國家保護土地使用權(quán)人的合法權(quán)益。
第七條 開發(fā)區(qū)土地管理部門依本規(guī)定收取土地使用權(quán)出讓費、土地管理登記費、土地增值費、土地使用費。除出讓費外的其他收費標準由開發(fā)區(qū)管委會依據(jù)有關(guān)規(guī)定確定。
第二章 土地使用權(quán)有償出讓
第八條 土地使用權(quán)有償出讓(簡稱出讓)是指開發(fā)區(qū)管委會代表國家,將開發(fā)區(qū)的土地以確定的地塊、年限、用途,按開發(fā)區(qū)管委會批準的土地開發(fā)規(guī)劃,有償供土地使用權(quán)受讓人使用的法律行為。
第九條 出讓合同由開發(fā)區(qū)土地管理部門與受讓人簽定。合同必須采用書面形式,并經(jīng)公證。
出讓合同簽定后,受讓人應(yīng)在合同規(guī)定的時間內(nèi),向開發(fā)區(qū)土地管理部門繳納土地使用權(quán)出讓費,辦理土地使用權(quán)出讓登記,領(lǐng)取土地使用證,并按年度繳納土地使用費。
第十條 出讓年限由開發(fā)區(qū)管委會根據(jù)行業(yè)特點和經(jīng)營項目的實際需要確定,一般為五十年。特殊需要的,經(jīng)過批準,出讓年限可以延長。出讓合同期限屆滿,受讓人要求繼續(xù)使用土地的,有優(yōu)先受讓的權(quán)利,但應(yīng)在期限屆滿前一年向開發(fā)區(qū)管委會申請辦理續(xù)用手續(xù),并按續(xù)期日的土地使用權(quán)價格繳納出讓費。其他續(xù)用條件由開發(fā)區(qū)管委會另行確定。
第十一條 有償出讓土地使用權(quán)可采取下列方式:
1.協(xié)議出讓;
2.招標出讓;
3.公開拍讓。
第十二條 受讓人不按出讓合同的要求完成建設(shè)目標時,開發(fā)區(qū)土地管理部門可以對其處以罰款,直至無償收回土地使用權(quán)。但不可抗力情況除外。
第十三條 受讓人如需改變合同規(guī)定的土地使用性質(zhì)和規(guī)劃要求的,事先必須經(jīng)過開發(fā)區(qū)土地管理部門同意,并修訂出讓合同。
第三章 土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓
第十四條 土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓(簡稱轉(zhuǎn)讓)是指土地使用權(quán)出讓后,受讓人將土地使用權(quán)再次有償移轉(zhuǎn)的法律行為。
新的受讓人取得土地使用權(quán)后,須履行原出讓合同所規(guī)定的義務(wù)。
第十五條 土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格由轉(zhuǎn)讓雙方協(xié)商確定。
第十六條 土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓時,轉(zhuǎn)讓雙方應(yīng)簽定書面轉(zhuǎn)讓合同。轉(zhuǎn)讓合同需經(jīng)開發(fā)區(qū)土地管理部門批準。
第十七條 土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同經(jīng)批準后,由轉(zhuǎn)讓人繳納土地增值費。轉(zhuǎn)讓雙方辦理過戶登記手續(xù),換領(lǐng)土地使用證,并繳納土地管理登記費。
土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓后,由新的受讓人按年度繳納土地使用費。
第十八條 土地使用權(quán)可以抵押。
抵押權(quán)的設(shè)立必須經(jīng)開發(fā)區(qū)土地管理部門同意并進行登記。
第四章 土地使用權(quán)的收回
第十九條 土地使用權(quán)出讓期滿,全部基礎(chǔ)設(shè)施連同土地使用權(quán)一并由開發(fā)區(qū)管委會無償收回。地面附著物的處理,合同有約定的按合同約定辦理;合同沒有約定的,按國家有關(guān)規(guī)定辦理。
第二十條 出讓期限未滿,土地使用權(quán)不得收回。在特殊情況下,國家根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定予以收回時,應(yīng)給予受讓人合理的經(jīng)濟補償。
第五章 法 律 責 任
第二十一條 有關(guān)土地使用權(quán)出讓的糾紛,出讓合同的任何一方都可以根據(jù)中華人民共和國有關(guān)法律規(guī)定向人民法院起訴。
第二十二條 有關(guān)土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的糾紛,可先由管委會調(diào)解,也可直接由爭議雙方按合同約定的仲裁條款或事后達成的書面仲裁協(xié)議,提交中國仲裁機構(gòu)或其他仲裁機構(gòu)仲裁。爭議雙方?jīng)]有在合同中訂立仲裁條款,事后又未達成書面仲裁協(xié)議的,應(yīng)根據(jù)中華人民共和國有關(guān)法律規(guī)定向人民法院起訴。
第二十三條 本規(guī)定實施前已取得土地使用權(quán)的,原用地合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系可保持不變,經(jīng)雙方協(xié)商一致,也可按本規(guī)定重新確立權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
第二十四條 本規(guī)定今后如有修改,不溯及修改前已簽定的合同,但出讓合同經(jīng)受讓人申請,轉(zhuǎn)讓合同經(jīng)雙方協(xié)商一致申請,并經(jīng)開發(fā)區(qū)土地管理部門批準后,可按新的規(guī)定修改合同。
第二十五條 開發(fā)區(qū)管委會對侵犯土地所有權(quán)或者使用權(quán)的,有權(quán)責令其停止侵犯、賠償損失;當事人對處理決定不服的,可依據(jù)中華人民共和國《土地管理法》第五十三條規(guī)定向人民法院起訴。被侵權(quán)人也可直接向人民法院起訴。
第六章 附 則
一、行政處罰僅僅是違法行為人應(yīng)承擔的各種法律責任中的一種責任。
《行政處罰法》第8條規(guī)定的行政處罰是:(1)警告;(2)罰款;(3)沒收違法所得、沒收非法財物;(4)責令停產(chǎn)停業(yè);(5)暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照;(6)行政拘留;(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。而目前我國法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的追究違法行為人的法律責任則很多,除行政處罰外,還有承擔民事責任、給予行政處分、承擔刑事責任和行政強制措施、責令糾正或者停止違法行為、具體行政行為的撤回或無效、征收行政收費、行政執(zhí)行罰等法律責任。因此,行政處罰僅僅是違法行為人應(yīng)承擔的各種法律責任中的一種責任,或者說是一部分責任,而不是全部法律責任。
以《土地管理法》和《土地管理法實施條例》規(guī)定的部分法律責任為例。
1、行政處罰:“沒收違法所得”(《土地管理法》第73條、第81條);“限期拆除在非法轉(zhuǎn)讓的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施”(《土地管理法》第73條)、“限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施”(《土地管理法》第76條第1款)、“限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋”(《土地管理法》第77條第1款);“沒收在非法轉(zhuǎn)讓的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施”(《土地管理法》第76條第1款)、“沒收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施”(《土地管理法》第77條第1款);“罰款”(《土地管理法》第73條、第74條、第75條、第76條第1款、第80條、第81條);“收回土地使用權(quán)”(《土地管理法》第37第1款、第65條第1款第2項[1])。
2、承擔民事責任:“恢復(fù)土地原狀”(《土地管理法》第73條、第76條第1款);“責令限期治理”(《土地管理法》第74條);“承擔賠償責任”(《土地管理法》第78條第2款)。
3、行政處分:對“直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依法給予行政處分”(《土地管理法》第73條、第74條、第76條第1款、第78條第1款)。
4、承擔刑事責任:“構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任”(《土地管理法》第73條、第76條第1款、第78條第1款)。
5、其他法律責任[2]:“停止辦理有關(guān)土地審批、登記手續(xù)”(《土地管理法實施條例》第32條第1款第4項);“責令違法嫌疑人在調(diào)查期間不得變賣、轉(zhuǎn)移與案件有關(guān)的財物”(《土地管理法實施條例》第32條第1款第5項);“責令限期改正[3]”(《土地管理法》第74條、第75條、第81條);“責令退還非法占用的土地[4]”(《土地管理法》第76條第1款、第77條第1款);“責令停止土地違法行為[5]”(《土地管理法》第67條第1款第4項、《土地管理法實施條例》第32條第1款第3項);“責令限期辦理[6]”(《土地管理法》第82條);“批準文件無效”(《土地管理法》第78條第1款);“繳納閑置費”(《土地管理法》第37條第1款);“繳納土地復(fù)墾費[7]”(《土地管理法》第42條、第75條)。
二、以“違法責任”公開代替“行政處罰”公開更為符合我國立法和執(zhí)法工作實際
如“未經(jīng)批準或者采取欺騙手段騙取批準非法占用土地”行為人的法律責任,《土地管理法》第76條第1款規(guī)定:“未經(jīng)批準或者采取欺騙手段騙取批準,非法占用土地的,由縣級以上人民政府土地行政主管部門責令退還非法占用的土地,對違反土地利用總體規(guī)劃擅自將農(nóng)用地改為建設(shè)用地的,限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施,恢復(fù)土地原狀,對符合土地利用總體規(guī)劃的,沒收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施,可以并處罰款;對非法占用土地單位的直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任”。
《土地管理法》第76條第1款中,共涉及追究五種不同類型的法律責任:一是行政處罰(拆除、沒收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施,罰款),二是責令糾正違法行為(責令退還非法占用的土地),三是承擔民事責任(恢復(fù)土地原狀),四是行政處分(對非法占用土地單位的直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依法給予行政處分),五是追究刑事責任(對非法占用土地單位的直接負責的主管人員和其他直接責任人員,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任)。
上述情況在我國的法律法規(guī)中普遍存在,即對某種具體違法行為應(yīng)追究的各種法律責任,寫在同一個條款中,構(gòu)成一個完整的法律責任。這種表述,不僅方便行政相對人對具體違法行為的各種法律責任有一個全面的認識,也有利于預(yù)防和減少違法行為的發(fā)生。
由此,我們也看到了只公開“行政處罰”而不公開“違法責任”所帶來的弊端:如果只公開其中“行政處罰”的內(nèi)容,有關(guān)法律條款就會支離破碎、不完整,同時還會造成行政相對人對違法行為的法律后果認識不全,不利于維護公共利益和社會秩序,不利于預(yù)防和減少違法行為發(fā)生的目的;如果整個法律條款公開,又似乎超出了“行政處罰”的公開范圍。
此外,由于我國的《行政處罰法》本身對“行政處罰”并未作出定義,在法學界對“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰”究竟包括哪些處罰,以及行政強制措施、責令改正違法行為、具體行政行為撤回等由行政機關(guān)作出的行政行為是否屬于“廣義”的行政處罰仍在爭論的情況下,只公開“行政處罰”的難度和弊端,是顯而易見的。
三、建議
政府(政務(wù))信息公開工作是實踐“三個代表”重要思想,體現(xiàn)“立黨為公、執(zhí)政為民”的重要舉措,是打造“透明政府”的具體措施,是依法行政的必然要求。按照“以公開為原則,不公開為例外”的政府(政務(wù))信息公開工作總要求,也應(yīng)當以“違法責任”公開代替“行政處罰”公開,不能僅因《行政處罰法》第4條第3款的規(guī)定而只公開“行政處罰”事項。事實上,一些行政機關(guān)在政府(政務(wù))信息公開工作中,往往標題是“行政處罰”公開,而實際公開的內(nèi)容則是“違法責任”。
因此,筆者建議,政府和行政機關(guān)在政府(政務(wù))信息公開工作中,應(yīng)將“行政處罰”公開更改為“違法責任”公開。
[1]在《土地管理法》第65條第1款中規(guī)定了三種“收回土地使用權(quán)”的情形,只有第2項屬于行政處罰。
另:《土地管理法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓條例》等規(guī)定了多種“收回土地使用權(quán)”的情形,其中既有作為“土地違法案件”給予行政處罰的“收回”,也有作為其他法律責任的“收回”和依法定事由(如為社會公共利益、依合同約定)的“收回”。
[2]其他法律責任是指行政處罰、民事責任、行政處分、刑事責任以外的法律責任,而不是《行政處罰法》第8條第1款第7項的“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰”。
[3][4][5][6]根據(jù)《行政處罰法》第23條“行政機關(guān)實施行政處罰時,應(yīng)當責令當事人改正或者限期改正違法行為”,行政機關(guān)作出這四種具體行政行為,屬于追究土地違法行為當事人的法律責任,但不屬于行政處罰。
現(xiàn)將《關(guān)于認定收回土地使用權(quán)行政決定法律性質(zhì)的意見》印發(fā)給你們,請認真貫徹執(zhí)行,關(guān)于認定收回土地使用權(quán)行政決定法律性質(zhì)的意見,收回土地使用權(quán)是人民政府及其土地管理部門一項重要的行政行為,主要采取行政處理決定和行政處罰決定兩種方式進行。《行政處罰法》頒布施行后,除行政處理決定仍舊按照土地管理法律、法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行外,土地管理的各項行政處罰必須依照《行政處罰法》由土地管理法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定,并由行政機關(guān)依照《行政處罰法》規(guī)定的程序?qū)嵤榱诉M一步貫徹執(zhí)行《行政處罰法》和土地管理法律、法規(guī)、規(guī)章,正確區(qū)分行政處理決定和行政處罰決定的界限,切實做到依法行政,現(xiàn)對認定收回土地使用權(quán)行政決定的法律性質(zhì)提出如下意見:
一、依照《土地管理法》第十九條的規(guī)定,對用地單位已經(jīng)撤銷或者遷移的;未經(jīng)原批準機關(guān)同意,連續(xù)二年未使用的;不按批準的用途使用的;公路、鐵路、機場、礦場等經(jīng)核準報廢的,土地管理部門報縣級以上人民政府批準,依法收回用地單位的國有劃撥土地使用權(quán),屬于行政處理決定。人民政府依照該法第十九條的規(guī)定收回國有劃撥土地使用權(quán),其批準權(quán)限應(yīng)與征用土地的批準權(quán)限相同。
二、依照《土地管理法》第三十三條的規(guī)定臨時使用土地,期滿不歸還的,或者依照該法第十九條的規(guī)定土地使用權(quán)被收回,拒不交出土地的,土地管理部門責令交還土地,并處罰款的行為,屬于行政處罰決定。
三、依照《城市房地產(chǎn)管理法》第十九條和《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第四十二條的規(guī)定在特殊情況下,根據(jù)社會公共利益的需要,人民政府或者土地管理部門依照法律程序提前收回出讓的國有土地使用權(quán),屬于行政處理決定。
四、依照《城市房地產(chǎn)管理法》第二十一條第二款和《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第四十條的規(guī)定,土地使用權(quán)出讓合同約定的使用年限屆滿,土地使用者未申請續(xù)期或者雖申請續(xù)期依照法律有關(guān)規(guī)定未獲批準的,由人民政府或者土地管理部門依法無償收回出讓的國有土地使用權(quán),屬于行政處理決定。
五、依照《城市房地產(chǎn)管理法》第二十五條的規(guī)定,超過出讓合同約定的動工開發(fā)日期滿二年未動工開發(fā)的,人民政府或者土地管理部門依法無償收回出讓的國有土地使用權(quán),屬于行政處罰決定。
六、依照《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第十七條的規(guī)定,土地使用者未按出讓合同規(guī)定的期限和條件開發(fā)、利用土地的,市、縣人民政府土地管理部門無償收回出讓的國有土地使用權(quán),屬于行政處罰決定。
七、依照《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第四十七條第一款的規(guī)定,因遷移、解散、撤銷、破產(chǎn)或者其他原因而停止使用土地,需要依法收回國有劃撥土地使用權(quán)的,屬于行政處理決定。依照該條例第四十七條第二款的規(guī)定,根據(jù)城市建設(shè)發(fā)展需要和城市規(guī)劃的要求,市、縣人民政府無償收回國有劃撥土地使用權(quán)的,也應(yīng)屬于行政處理決定。
非法低價出讓國有土地使用權(quán)罪,是指國家機關(guān)工作人員徇私舞弊,違反土地管理法規(guī),濫用職權(quán),非法低價出讓國有土地使用權(quán),情節(jié)嚴重的行為。
(一)客體要件
本罪侵犯的客體是國家對國有土地使用管理的正?;顒印N覈锻恋毓芾矸ā?、《土地管理法實施條例》、《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》等法律、法規(guī),對出讓國有土地使用權(quán)的批準權(quán)限、程序和要求等都作了明確具體的規(guī)定,這對于合理開發(fā)、利用、經(jīng)營土地,加強土地管理,促進城市建設(shè)和經(jīng)濟發(fā)展有著十分重要的作用。國家機關(guān)工作人員徇私舞弊,違反土地管理法規(guī),濫用職權(quán),非法低價出讓國有土地使用權(quán),就直接侵犯了國家對國有土地的使用管理制度,破壞了國有土地使用管理的正常活動。
(二)客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為違反土地管理法規(guī),徇私舞弊、濫用職權(quán),非法低價出讓國有土地使用權(quán),情節(jié)嚴重的行為。
出讓,是指不以謀利為目的而賣出所享有的土地使用權(quán)。所謂土地使用權(quán),是指對土地的占有、使用、收益的權(quán)利。
違反土地管理法規(guī),主要是指違反《土地管理法》、《協(xié)議出讓國有土地使用權(quán)最低價確定辦法》等有關(guān)出讓國有土地使用權(quán)的規(guī)定,如越權(quán)審批出讓或者出讓給不符合條件的單位與個人。
低價出讓,是指以低于國有土地使用權(quán)最低價的價格出讓國有土地使用權(quán)。國家土地管理局1995年6月28日《協(xié)議出讓國有土地使用權(quán)最低價確定辦法》就明確規(guī)定,協(xié)議出讓最低價由省、自治區(qū)、直轄市人民政府土地管理部門會同有關(guān)部門擬定,報同級人民政府批準后下達市、縣人民政府土地管理部門執(zhí)行。協(xié)議出讓最低價應(yīng)當根據(jù)商業(yè)、住宅、工業(yè)等不同土地用途和土地級別的基準地價的一定比例確定,具體適用比例由省、自治區(qū)、直轄市確定。但直轄市、單列市及省、自治區(qū)人民政府所在地的城市的具體適用比例,須報國家土地管理局核準?;鶞实貎r按《城鎮(zhèn)土地估價規(guī)程》確定?;鶞实貎r調(diào)整時,協(xié)議出讓最低價應(yīng)當作相應(yīng)調(diào)整。國家支持或者重點扶持發(fā)展的產(chǎn)業(yè)及國家鼓勵建設(shè)的項目用地,可以按行業(yè)或項目分類確定不同的協(xié)議出讓最低價。確定協(xié)議出讓最低價應(yīng)當綜合考慮征地拆遷費用、土地開發(fā)費用、銀行利息及土地純收益等基本因素。以協(xié)議方式出讓國有土地使用權(quán)的出讓金不得低于協(xié)議出讓最低價。
非法低價出讓國有土地使用權(quán)的行為必須情節(jié)嚴重才能構(gòu)成本罪。雖有非法低價出讓行為,但情節(jié)尚不屬于嚴重,也不能以本罪論處。所謂情節(jié)嚴重,主要是指多次實施本罪行為,屢教不改的;大量非法低價出讓國有土地使用權(quán)的;非法低價出讓國有土地使用權(quán)造成國家利益重大損失的;因嚴重徇私而非法低價出讓國有土地使用權(quán)的;因其行為造成惡劣影響的;等等。
根據(jù)1999年9月16日最高人民檢察院施行的《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定》(試行)的規(guī)定,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案:
(1)非法低價 (包括無償)出讓國有土地使用權(quán)2公頃 (30畝)以上,并且價格低于規(guī)定的最低價格的60%的;
(2)非法低價出讓國有土地使用權(quán)的數(shù)量雖未達到上述標準,但造成國有土地資產(chǎn)流失價值20萬元以上或者植被遭到嚴重破壞的;
(3)非法低價出讓國有土地使用權(quán),影響群眾生產(chǎn)、生活,引起糾紛,造成惡劣影響或者其他嚴重后果的。
(三)主體要件
本罪的主體為國家機關(guān)工作人員。任何國家機關(guān)工作人員,只要違法低價出讓國有土地使用權(quán),情節(jié)達到了嚴重的程度,即可構(gòu)成本罪。非國家機關(guān)工作人員則不能構(gòu)成本罪。
(四)主觀要件
本罪在主觀方面必須出于故意,并且具有徇私的目的。即明知自己違反土地管理法規(guī),在低價出讓國有土地使用權(quán),但為了徇私而仍決意為之。過失不能構(gòu)成本罪。對工作嚴重不負責任,玩忽職守,過失低價出讓國有土地的,即使構(gòu)成犯罪,也不是本罪,而是玩忽職守罪。雖然出于故意,但不是為了徇私,也不能以本罪論處,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)是濫用職權(quán)罪。
二、認定
(一)行為人收受他人賄賂而徇私舞弊,濫用職權(quán),非法低價出讓國有土地使用權(quán)的,又會牽連觸犯受賄罪,對之應(yīng)擇重罪從重論處。
(二)行為人出于牟利目的,違反土地管理法規(guī),非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)包括國有土地使用權(quán)的,不是構(gòu)成本罪,對之應(yīng)以非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪定罪。
本案的爭議焦點為土地執(zhí)法部門強制拆除行為的合法性。針對這一焦點問題有兩種不同的觀點,一種觀點認為土地執(zhí)法部門在未作出處罰決定前無權(quán)執(zhí)行,其行為不符合《土地管理法》第83條規(guī)定的要求;另一種觀點認為土地執(zhí)法部門的行為非強制執(zhí)行,而屬制止違法占地行為的強制措施,該行為符合《土地管理法》第67條第(4)項的規(guī)定。筆者同意第二種觀點,理由為:
1、土地執(zhí)法部門的行為并未侵犯原告的財產(chǎn)權(quán)。國家實行土地管理制度,《土地管理法》明確規(guī)定農(nóng)村村民建房應(yīng)辦理審批手續(xù)。土地執(zhí)法部門對違反土地管理法律法規(guī)的行為進行監(jiān)督檢查是其法定職責?!锻恋毓芾矸ā返?3條的內(nèi)容為:責令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他施工的,建設(shè)單位或個人必須立即停止施工,自行拆除;對繼續(xù)施工的,作出處罰決定的機關(guān)有權(quán)制止。建設(shè)單位或個人對責令限期拆除的行政處罰決定不服的,可以在接到?jīng)Q定之日起十五日內(nèi)向人民法院起訴,欺滿不起訴又不自行拆除的,由作出處罰決定的機關(guān)依法申請人民法院強制執(zhí)行。該條款包含了兩種違法行為和兩種處置方式,即對違法占地建房的違法行為人土地執(zhí)法部門應(yīng)責令限期拆除,繼續(xù)施工的土地執(zhí)法部門有權(quán)制止;對施工結(jié)束,處罰決定期滿當事人不起訴又不自行拆除的,土地執(zhí)法部門依法申請法院強制執(zhí)行。盡管土地執(zhí)法部門和人民法院實施的法律形式都表現(xiàn)為拆除,但兩者的法律后果卻不一樣,土地執(zhí)法部門實施拆除的法律后果是制止違法者繼續(xù)施工,實施制止違法行為,防止違法行為繼續(xù)發(fā)展;人民法院實施拆除的法律后果則是剝奪違法者的財產(chǎn)權(quán)利,目的是對違法行為進行懲罰,使其違法利益不能實現(xiàn)。這里涉及到一個關(guān)鍵問題即財產(chǎn)權(quán)利問題,根據(jù)法律規(guī)定,剝奪公民的財產(chǎn)權(quán)利只能由人民法院實施,其他機關(guān)都無權(quán)行使該項權(quán)利?!睹穹ㄍ▌t》規(guī)定:“公民的合法財產(chǎn)受法律保護”。又規(guī)定“財產(chǎn)所有權(quán)的取得不得違反法律規(guī)定”。當建筑物形成了財產(chǎn),形成了財產(chǎn)權(quán)利,就只能由人民法院來依法對其是否具有合法性、其主人是否能夠擁有該財產(chǎn)權(quán)利進行認定并決定是否要剝奪其財產(chǎn)權(quán)利。并不是所有建筑物都可以形成財產(chǎn)權(quán)利,只有當建筑物滿足了房屋的構(gòu)成要件,可以住人,可以存放物品,可以基本實現(xiàn)其使用價值,即形成了財產(chǎn),形成了財產(chǎn)權(quán)利。本案原告未取得建房審批手續(xù)而擅自建房已屬違法,該行為本來就不受法律保護,況且其房屋并未形成,其所謂的“財產(chǎn)權(quán)利”無從談起,土地執(zhí)法部門采取措施對李某的違法行為進行制止,這是為了防止違法行為的蔓延,更是為了防止當事人損失的擴大,這符合《土地管理法》第83條規(guī)定的第一種處置方式,土地執(zhí)法部門實施的制止行為并不違反法律,更未侵犯李某的財產(chǎn)權(quán)利。
2、土地執(zhí)法部門的行為屬行政強制措施。根據(jù)《土地管理法》第67條第(4)項規(guī)定,縣級以上人民政府土地行政主管部門履行監(jiān)督檢查職責時有權(quán)采取下列措施:責令非法占用土地的單位或個人停止違反土地管理法律、法規(guī)的行為。本案李某未取得建房審批手續(xù)而擅自建房已屬違法,土地執(zhí)法部門向其送達《責令停止土地違法行為通知書》并數(shù)次責令其停工,李某仍不停止違法行為,在李某的違法建設(shè)尚未完工的情況下,土地執(zhí)法部門采取措施制止該違法行為的發(fā)展,土地執(zhí)法部門的措施屬行政強制措施。所謂行政強制措施是指國家行政機關(guān)或法律授權(quán)的組織為預(yù)防、制止正在發(fā)生或可能發(fā)生的違法行為,或為了保全證據(jù)、確保案件查處工作的順利進行而對相對人的人身自由、財產(chǎn)等以強行限制的一種具體行政行為,它具有預(yù)防性、制止性、緊急性之特征,不采取該措施不足以防止違法行為的蔓延,也不利于減少當事人的損失,土地執(zhí)法部門的強制拆除行為與法律并不相悖,實屬必須。反之,如土地執(zhí)法部門在履行監(jiān)督檢查職責時僅僅口頭上的制止,怠于采取上述措施,則“履行監(jiān)督檢查職責”就成為空談,就不能預(yù)防、制止正在發(fā)生或可能發(fā)生的違法行為,就不能確保案件查處工作的順利進行,待違法建設(shè)形成房屋以后再進行處罰,然后申請法院執(zhí)行,勢必使得當事人的損失擴大,從而使行政相對人與行政機關(guān)的對立情緒加劇,不利于社會的安定。
認定土地執(zhí)法部門的措施屬行政強制措施符合立法本意,且有例可循。浙江省高院針對類似的情況專門作出了《關(guān)于審理土地行政案件應(yīng)注意的一些具體問題的通知》,將國土執(zhí)法機關(guān)的制止措施界定為行政強制措施,浙江省的地方法規(guī)如《浙江省實施〈土地管理法〉辦法》、《浙江省土地監(jiān)察條例》也有同樣的規(guī)定,上述地方法規(guī)及浙江省高院的《通知》與現(xiàn)行的有關(guān)法律法規(guī)并不沖突。
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