前言:想要寫出一篇令人眼前一亮的文章嗎?我們特意為您整理了5篇數(shù)字文創(chuàng)的概念范文,相信會為您的寫作帶來幫助,發(fā)現(xiàn)更多的寫作思路和靈感。
關(guān)鍵詞:海峽兩岸;文化創(chuàng)業(yè)產(chǎn)業(yè);核心看法;發(fā)展現(xiàn)象;對比
新形勢下文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展迅速,給經(jīng)濟社會發(fā)展帶來了積極的促進作用,對于我國良好經(jīng)濟發(fā)展模式形成至關(guān)重要。在此形勢影響下,隨著我國綜合國力的不斷提高,西方的很多國家開始主動接觸中國文化,逐漸形成了良好的文化創(chuàng)意氛圍,并促進了該產(chǎn)業(yè)發(fā)展。設(shè)計者在開展設(shè)計工作中,通過對中國元素的合理運用及有效融合,間接地增強了東方美學(xué)的宣傳效果,為海峽兩岸文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展創(chuàng)造了有利的條件,給文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)注入了更多的活力,更好地適應(yīng)了時代的發(fā)展要求。
一、海峽兩岸文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)概念與范圍對比分析
通過對臺灣地區(qū)文化相關(guān)文件內(nèi)容的深入探討,可知其中對文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)概念進行了科學(xué)界定:所謂的文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè),是指通過長時間的文化積累與創(chuàng)意理念的靈活運用,逐漸形成了價值信息量大的智慧財產(chǎn),具有良好的就業(yè)潛力,在創(chuàng)造財富方面有著一定的優(yōu)勢,有利于提升文化水平的重要行業(yè)。同時,臺灣地區(qū)有關(guān)規(guī)定,確保了文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)界定有效性,為自身的文化產(chǎn)業(yè)快速發(fā)展打下了堅實的基礎(chǔ)。其中,“臺灣地區(qū)立法機構(gòu)”的相關(guān)規(guī)定,將文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)劃分為這些部分:(1)包含音樂與表演展業(yè)、工藝產(chǎn)業(yè)及相關(guān)產(chǎn)業(yè)的藝文類;(2)包含流行音樂、電影產(chǎn)業(yè)及多種相關(guān)產(chǎn)業(yè)的媒體類;(3)包含建設(shè)行業(yè)設(shè)計產(chǎn)業(yè)、品牌設(shè)計產(chǎn)業(yè)及其他設(shè)計產(chǎn)品的設(shè)計類;(4)基于數(shù)字內(nèi)容產(chǎn)業(yè)的數(shù)字內(nèi)容類。這些文化類產(chǎn)業(yè)的合理劃分,確保了臺灣地區(qū)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)概念界定有效性。[1]相比臺灣地區(qū),大陸對文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)概念及范圍也作出了相應(yīng)的說明。大陸文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)本質(zhì)上融合了多方面的內(nèi)容,像經(jīng)濟、政治、文化等,在豐富文化產(chǎn)業(yè)內(nèi)容的基礎(chǔ)上,更好地適應(yīng)了當前我國經(jīng)濟形勢的發(fā)展要求。在及國務(wù)院的大力支持下,我國文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)規(guī)模正在擴大,并對其進行了科學(xué)分類:層、延伸層及核心層。與此同時,大陸文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)定義也在不斷完善,認為該產(chǎn)業(yè)是有關(guān)文化產(chǎn)品及相關(guān)產(chǎn)品集中體現(xiàn)的產(chǎn)業(yè),對于文化建設(shè)意義重大。這類產(chǎn)業(yè)所涉及的領(lǐng)域包括:(1)包含各種文化信息傳輸服務(wù)、文化方面的休閑娛樂服務(wù)、文化出版發(fā)行服務(wù)等豐富文化產(chǎn)品的生產(chǎn)活動;(2)有關(guān)文化產(chǎn)品生產(chǎn)方面的各種活動;(3)各種文化用品生產(chǎn)制造活動;(4)有關(guān)文化產(chǎn)業(yè)中文化專用設(shè)備的各種活動。在這些不同的領(lǐng)域中,占據(jù)主體地位的是文化產(chǎn)品的生產(chǎn)活動,且其他領(lǐng)域都是有關(guān)文化及相關(guān)產(chǎn)業(yè)的重要補充,對于文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)業(yè)務(wù)范圍的不斷擴大至關(guān)重要。[2]綜上所述,海峽兩岸文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)有著異同之處。相同的地方在于:都注重滿足民眾精神方面的多元化需求;區(qū)別在于:大陸關(guān)注的是有關(guān)文化產(chǎn)品生產(chǎn)過程及不同的服務(wù)環(huán)節(jié);臺灣地區(qū)關(guān)注是的文化產(chǎn)品的各種創(chuàng)意活動。而海峽兩岸在大力發(fā)展文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的過程中,有關(guān)其中的核心內(nèi)容看法基本保持一致。
二、海峽兩岸文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀對比分析
(一)二者在主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)方面的差異
通過對亞太文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)協(xié)會調(diào)查報告內(nèi)容的深入探討,可知當前形勢下數(shù)字內(nèi)容產(chǎn)業(yè)適合大陸地區(qū)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展需求,而各種時尚品牌中所包含的文化創(chuàng)意因素形成的產(chǎn)業(yè)具有較大的發(fā)展?jié)摿Γ陀^地說明了資訊全球化時代的到來,采取有效的措施將數(shù)字內(nèi)容融合于文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)中,有利于加快該產(chǎn)業(yè)在大陸的發(fā)展速度,并為其朝著國際市場更好地邁進打下了堅實的基礎(chǔ)。針對當前臺灣地區(qū)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)中所包含的多種產(chǎn)業(yè)類型,是相比其他國家和地區(qū)同類產(chǎn)業(yè)中的優(yōu)勢體現(xiàn),客觀地說明了臺灣地區(qū)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)良好的發(fā)展態(tài)勢及市場競爭優(yōu)勢。臺灣地區(qū)文化創(chuàng)業(yè)產(chǎn)業(yè)中強調(diào)了“創(chuàng)意生活產(chǎn)業(yè)”發(fā)展的重要性,即將創(chuàng)意生活中的所有產(chǎn)業(yè)集合起來,逐漸形成具有深層次、高服務(wù)質(zhì)量、高品質(zhì)的產(chǎn)業(yè),客觀地說明了臺灣地區(qū)在大力發(fā)展文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)中更加關(guān)注的是文化產(chǎn)業(yè)各大企業(yè)的核心競爭力美感體現(xiàn)效果,具有良好的市場發(fā)展前景。未來臺灣地區(qū)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)主要的發(fā)展方向是創(chuàng)意生活產(chǎn)業(yè),主要在于自身的地理環(huán)境及社會環(huán)境有著獨特的發(fā)展優(yōu)勢。隨著自身經(jīng)濟發(fā)展水平的日益提升,人們將會重視高品質(zhì)生活追求,為創(chuàng)意生活產(chǎn)業(yè)逐漸成為臺灣地區(qū)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)中的主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)提供了可靠保障。[3]
(二)二者在區(qū)域發(fā)展方面的差異
雖然當前大陸文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)整體的發(fā)展速度正在加快,但其中存在著區(qū)域發(fā)展不平衡的問題。其中,東部地區(qū)相比中部與西部地區(qū),文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展優(yōu)勢明顯。像北京、上海、廣州等,不僅在國內(nèi)這類產(chǎn)業(yè)發(fā)展中競爭優(yōu)勢明顯,也在國際市場中具有一定的競爭力。各大城市在文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展中,最優(yōu)的是直轄市,然后是省會城市及地市級。以北京市為例,其作為我國的文化發(fā)展中心,在所有支柱產(chǎn)業(yè)中,文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)在該地區(qū)排名第二位,無論是文創(chuàng)企業(yè)、人員數(shù)量還是總量規(guī)模,北京市的文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)每年創(chuàng)造的利潤價值都在增加。2014年,該產(chǎn)業(yè)增加值已經(jīng)達到了2826.3億元,在北京市的經(jīng)濟比重占到了13.2%,客觀地體現(xiàn)了我國文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)良好的發(fā)展趨勢。[4]相比大陸,臺灣地區(qū)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的區(qū)域發(fā)展不平衡性并不明顯,而協(xié)調(diào)性、均衡性正成為該地區(qū)文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展特征。臺灣地區(qū)文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展中通過對群聚效果利益創(chuàng)造的重點關(guān)注,逐漸形成了多元化的創(chuàng)新思維,確保了其文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的穩(wěn)定性。與此同時,臺灣地區(qū)通過大力支持各地文創(chuàng)園區(qū)建設(shè),實現(xiàn)了群聚效應(yīng)的高效利用,為自身的文創(chuàng)供應(yīng)鏈形成提供了保障,最終形成了良好的文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的創(chuàng)新思維。
(三)二者在驅(qū)動力方面的差異
受到政府大力支持的積極影響,大陸文化創(chuàng)意城市的整體競爭水平高,確保了文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展,而臺灣地區(qū)文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的優(yōu)勢在于:人才數(shù)量充足。在政府宏觀調(diào)控、市場主體驅(qū)動模式的支持下,大陸文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展速度日益加快,而臺灣地區(qū)文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展中以市場驅(qū)動為導(dǎo)向,在不同的營銷文化方面取得了眾多成果。像內(nèi)容商品營銷文化、博物館營銷文化、城市營銷文化、在地文化營銷文化,隸屬于臺灣文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)方面的重要驅(qū)動因素,關(guān)系著該地區(qū)這類產(chǎn)業(yè)整體發(fā)展穩(wěn)定性。[5]
三、海峽兩岸文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)政策對比分析
(一)二者在文創(chuàng)政策方面的差異性分析
在創(chuàng)意文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展中,臺灣地區(qū)通過相關(guān)文件的方式,對文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)定義、內(nèi)涵、范圍、價值等進行了充分說明,強調(diào)了其在創(chuàng)造財富及就業(yè)潛力方面的優(yōu)勢。“臺灣地區(qū)行政管理機構(gòu)”通過出臺文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)方面的有關(guān)規(guī)定,對工藝產(chǎn)業(yè)、設(shè)計產(chǎn)業(yè)、流行音樂產(chǎn)業(yè)等文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展?jié)摿o予了充分肯定,這對臺灣文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展具有重要的現(xiàn)實意義。在十七屆六中全會上提出了有關(guān)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展目標,即文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)在經(jīng)濟支柱產(chǎn)業(yè)中具有重要的地位,具有良好的促進作用,應(yīng)從不同層面上給予這類產(chǎn)業(yè)發(fā)展更多的保障。在黨的十報告中,強調(diào)了加強文化強國建設(shè),不斷提高國家文化軟實力的重要性,并對大力推動文化發(fā)展對于全面建成小康社會發(fā)展目標實現(xiàn)進行了說明。這就需要文化建設(shè)中能夠為國家經(jīng)濟發(fā)展水平不斷提升作出應(yīng)有的貢獻,并為我國經(jīng)濟的快速發(fā)展注入更多的活力。與此同時,2014年國務(wù)院會議中也對文化創(chuàng)意與社會行業(yè)的融合問題進行了探討,總理及其他深化改革小組成員給出了指導(dǎo)意見,促使文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)未來發(fā)展中能夠形成良好的發(fā)展模式,結(jié)合基本國情,將這類產(chǎn)業(yè)發(fā)展置于戰(zhàn)略高度層面,更好地適應(yīng)時代的發(fā)展要求。[6]
(二)以合作共贏為目的的兩岸文創(chuàng)政策轉(zhuǎn)變分析
受到區(qū)域經(jīng)濟及市場經(jīng)濟體制深化改革的影響,當前形勢下海峽兩岸在扶持文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)中了一系列的規(guī)定,為創(chuàng)意經(jīng)濟發(fā)展打下了基礎(chǔ)。大陸在各種政策法規(guī)的支持下,更加注重全民素質(zhì)提高,并對文化事業(yè)及文化產(chǎn)業(yè)進行了總體的規(guī)劃,使得這些產(chǎn)業(yè)的發(fā)展狀況有了較大的改善。大陸對文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展給予了足夠重視,也希望聯(lián)合各方力量擴大自身的產(chǎn)業(yè)規(guī)模,優(yōu)化產(chǎn)業(yè)布局,積極探索適合大陸地區(qū)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)長期發(fā)展的發(fā)展道路。同時,臺灣方面通過制定“厚植文化國力”等政策,也給予了文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展更多的支持,促使自身的整體競爭水平得以提升。在此背景下,海峽兩岸制定了一系列的政策,以合作共贏為目的,通過采取加強知識產(chǎn)權(quán)保護、拓寬文化宣傳渠道、打造高效的文創(chuàng)交流平臺等方式,確保了海峽兩岸文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)良好的發(fā)展形勢,對兩岸未來文化交流活動開展意義重大。[7]
四、結(jié)語
通過對以上內(nèi)容的深入探討,客觀地說明了文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)對海峽兩岸經(jīng)濟發(fā)展、文化建設(shè)的重要性,有利于我國文化事業(yè)發(fā)展,全面提高海峽兩岸文化產(chǎn)業(yè)的市場綜合競爭力。因此,未來海峽兩岸應(yīng)找準文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)市場定位方向,把握好其發(fā)展契機,并在各種政策的扶持下不斷豐富文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)內(nèi)容,保持這些產(chǎn)業(yè)良好的發(fā)展態(tài)勢。與此同時,應(yīng)提升對文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)時代與信息化時代的認知水平,加大資金投入力度,健全保障體系,重視海峽兩岸文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)整體規(guī)劃建設(shè),真正實現(xiàn)文化創(chuàng)新發(fā)展目標。
參考文獻:
[1]瞿群臻,劉巖君.海峽兩岸文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)人才合作戰(zhàn)略研究[J].現(xiàn)代管理科學(xué),2012(10).
[2]林秀琴.兩岸文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)合作:趨勢、共識與思路[J].東岳論叢,2014(12).
[3]徐晞.海峽兩岸文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)合作研究———基于民間組織平臺[J].經(jīng)濟體制改革,2015(4).
[4]楊梅.海峽兩岸文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)競爭力協(xié)同發(fā)展研究[J].福建商業(yè)高等專科學(xué)校學(xué)報,2015(4).
[5]宋強.海峽兩岸文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)高校研究聯(lián)盟論壇在浙江舉行創(chuàng)意創(chuàng)業(yè)創(chuàng)客[J].臺聲,2015(22).
[6]范夢月.海峽兩岸文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展與合作研究[D].南京大學(xué),2013(5).
2011年,一個名為FlamingoEDA的開放空間誕生了,這是位于北京宣武門附近的一間20平米的小屋,也是北京創(chuàng)客空間的前身。一年后,北京創(chuàng)客空間已經(jīng)發(fā)展得相當有規(guī)模,工作室的地點也搬到了以成就IT夢想著稱的中關(guān)村。王盛林說:“中國人有很多有意思的想法,卻很少有人把它通過實踐展示出來,創(chuàng)客空間就是一個能實現(xiàn)你所有想法的場所?!?/p>
想與做之間的距離
就讀于中國人民大學(xué)商學(xué)院的王盛林,在大四時就迷戀上了“增強現(xiàn)實技術(shù)”。自打接觸到“創(chuàng)客”這個概念,王盛林便覺得他終于找到了自己想要做的事,于是便全身心地投入。北京創(chuàng)客空間的前身是FlamingoEDA開放空間,成立于2011年1月。每周,F(xiàn)lamingoEDA都會舉辦工作坊,硬件同好們通過豆瓣等社交網(wǎng)站了解到相關(guān)活動,然后便在這個狹小的空間內(nèi)敲敲打打,3D打印機、多點觸摸桌這些在外人眼里看著特別“神秘”的新技術(shù)產(chǎn)品,都能被這些DIY愛好者拆解并制作出樣品。
某一天,王盛林與這個小圈子里的幾位好友——張浩 (國內(nèi)第一位全職創(chuàng)客)、李大維(上海新車間創(chuàng)始人)、顧學(xué)雍(清華大學(xué)工業(yè)工程系老師)又湊在一起,大家商議給這個小集體起個名字。“最后就決定叫創(chuàng)客空間了,靈感來自國外流行已久的Makerspace——一個創(chuàng)客們聚集在一起‘玩’的地方。”王盛林道。也正是在那時,“創(chuàng)客”這個名詞,第一次在國內(nèi)被叫響。
王盛林決定把“創(chuàng)客”當成職業(yè),他與國內(nèi)開源硬件第一人肖文鵬,在北京注冊了“創(chuàng)客空間科技有限公司”。公司初創(chuàng)時,只有3位核心成員:肖文鵬熱衷開源硬件,張銘堅持3D打印,王盛林則迷上了“多點觸摸桌”。
“創(chuàng)客是一種生活方式。”王盛林說道。在他看來,中國人有想法,而且有很多有意思的想法,卻很少有人把它通過實踐展示出來?!霸S多人喜歡先在腦子里把整個問題‘想’一遍,但卻在思考的過程中慢慢喪失了‘做’的激情。我們希望能讓大家養(yǎng)成一個‘做東西’的習(xí)慣,培養(yǎng)創(chuàng)造的自信和創(chuàng)新的習(xí)慣,因為把想法實踐出來并不像想象中那樣困難?!?/p>
產(chǎn)品2.0管理的奧秘
在王盛林與肖文鵬的眼中,創(chuàng)客空間應(yīng)該是一處更為純粹的地方——讓創(chuàng)客們碰撞靈感火花的平臺。然而維持一間公司的正常營運始終是需要面對的事,2011年底至2012年初,北京創(chuàng)客空間迎來了一次事業(yè)轉(zhuǎn)變的機遇。
2011年下半年,北京創(chuàng)客空間攜包括3D打印機在內(nèi)的一些自制產(chǎn)品,參加了北京國際設(shè)計周和北歐藝術(shù)節(jié)。在與很多同好的交流后,王盛林萌發(fā)了舉辦一場大型創(chuàng)客活動的想法。而此時正好北京國際設(shè)計周的策展人愿意為創(chuàng)客活動免費提供場地,于是經(jīng)過兩個多月緊張籌備后,2012年4月,“創(chuàng)客嘉年華”正式在北京世紀壇數(shù)字藝術(shù)館拉開序幕。很快,中關(guān)村管委會開始關(guān)注到這些充滿創(chuàng)造活力的年輕人,北京創(chuàng)客空間被列入中關(guān)村創(chuàng)新型孵化項目。2012年9月,他們從20平方米的工作室搬進了中關(guān)村國際數(shù)字設(shè)計中心200平方米的辦公室。
搬進新的工作空間后,北京創(chuàng)客空間迅速運轉(zhuǎn)起來。在每周舉辦工作坊和技術(shù)分享會之外,空間還與項目團隊合作,以團隊的分成或股份作為交換,在為期半年左右的孵化期內(nèi)免費為其提供辦公場地和設(shè)備資源。“3D打印機”“創(chuàng)客音響”“防盜保險箱”等6個創(chuàng)客團隊正在這里逐漸成長為具備商業(yè)運作能力的創(chuàng)業(yè)公司。此時,北京創(chuàng)客空間宣布,要做國內(nèi)頭一個商業(yè)化運營的創(chuàng)客空間。
商業(yè)化運營,首先要找到適合自身的盈利模式。經(jīng)過一年多的摸索,2013年初,北京創(chuàng)客空間為自己做了一個定位——“產(chǎn)品2.0管理公司”,也就是小批量生產(chǎn)定制化產(chǎn)品的團隊。王盛林認為,產(chǎn)品1.0是以市場為導(dǎo)向的階段,將重點放在“如何把產(chǎn)品賣出去”,而忽略了產(chǎn)品本身的性能,這導(dǎo)致了產(chǎn)品生產(chǎn)與設(shè)計的脫離。而產(chǎn)品2.0,則著重在產(chǎn)品本身,這就需要真正懂產(chǎn)品懂設(shè)計的人。
創(chuàng)客空間致力于幫助那些缺少資源、沒有成熟銷售渠道的小團隊。在社區(qū)與孵化器之外,北京創(chuàng)客空間還要做一件事情,就是為這些小團隊提供一整套供應(yīng)鏈和產(chǎn)業(yè)鏈的管理服務(wù)?!霸?jīng)實現(xiàn)一個實體項目,需要很高的成本,包括場地、設(shè)備和工具、人才等這些要素,缺一不可?!蓖跏⒘衷诮邮苡浾卟稍L時解釋道:“而如今,創(chuàng)客空間就可以為創(chuàng)客們提供原型制作、孵化支持、生產(chǎn)銷售投資的產(chǎn)業(yè)鏈資源和渠道,降低他們實現(xiàn)想法的成本。”
創(chuàng)客經(jīng)濟是文化與科技的結(jié)合
“分享和開源”是創(chuàng)客空間的理念。王盛林對“開源”有一個形象的比喻:這就像一位五星級大廚把其菜譜公布在網(wǎng)上,家庭主婦根據(jù)菜譜所述的原料和做法,在家中就能烹飪出一模一樣的菜肴?!伴_源硬件是同樣道理,比如一臺手機,只要把制作所需的材料、電路圖紙、做法都公布到網(wǎng)絡(luò)上,那么其他的DIY愛好者也可以做,并且還能進行改進?!?王盛林說道。
基于“分享和開源”的理念,北京創(chuàng)客空間創(chuàng)造了自有品牌Kitize。這是一種可以自己動手制作的小套件,類似半成品,采用小批量生產(chǎn)模式,每批定制100套,每個月更新,針對全球所有創(chuàng)客發(fā)售。Kitize現(xiàn)在已經(jīng)包括有“紙鋼琴”“轉(zhuǎn)向燈”“LED燈繪”等5種樣式。拿到這個小套件,你會發(fā)現(xiàn)其中80%的產(chǎn)品已經(jīng)做好,而你要做的是加入創(chuàng)意去完成剩下的20%。
airAD大氣創(chuàng)媒平臺一直致力于以優(yōu)質(zhì)的服務(wù)與積極的進取精神獲得廣告主和開發(fā)者的認可。2012年,我們希望借由我們的季度報告,與我們的開發(fā)者、廣告主一起分享每一季從airAD大氣創(chuàng)媒移動廣告平臺上所獲取的相關(guān)行業(yè)數(shù)據(jù),讓我們共同成長,在移動互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)內(nèi)取得共贏。
1、截止到2012年6月底,airAD大氣創(chuàng)媒移動廣告平臺上的第二季度展示數(shù)與上季度相比增長了47.8%。點擊數(shù)較第一季相比增長16.7%。廣東、北京、上海、深圳、活躍度依舊名列前茅。與上季度相比增長4.7%,四川、河北、山東、江蘇等二線城市用戶不甘示弱,與第一季度的相比增長17.5%,中國的移動互聯(lián)網(wǎng)覆蓋面積正以迅雷不及掩耳之勢不斷擴張。
2、airAD大氣創(chuàng)媒平臺上Android系統(tǒng)依舊名列前茅,iOS系統(tǒng)與去年相比增長12.6%,Win Phone也穩(wěn)步增長中。但數(shù)據(jù)顯示iOS應(yīng)用留存率高于Android。
3、根據(jù)此次提交數(shù)據(jù)顯示SAMSUNG的Galaxy Note在全國范圍智能手機暢銷品牌中以127.4%的裝機增長量名列前茅,除了全球領(lǐng)先的超大HD Super AMOLED屏幕倍受青睞以外,韓劇及韓國偶像的魅力貢獻的力量也不容小視。隨著最近風(fēng)靡的韓國偶像劇,如《幽靈》中,Galaxy Note被男女主角頻繁使用,國內(nèi)追求時尚的年輕人也毫不猶豫跟風(fēng)而上。
4、根據(jù)airAD大氣創(chuàng)媒移動廣告平臺投放的廣告中分析,有互動環(huán)節(jié)的廣告停留時間更長。平均可達到20秒,最長可達1分48秒。告別單一的點擊廣告Banner后跳轉(zhuǎn)至WAP頁面,而采用了可以提供豐富視覺及互動效果的html5技術(shù)的廣告,給受眾帶來更好的廣告體驗。手機廣告不再是“打擾”信息,而變得親切可人起來。
5、在airAD大氣創(chuàng)媒移動廣告平臺上的數(shù)據(jù),比較手機用戶,平板用戶也不示弱。在訂閱數(shù)字內(nèi)容的用戶中,41.6%的人訂閱電子雜志,32.8%購買電子書,還有17.3%的人訂閱電子報。畢竟,躺著在床上用平板電腦看小說,比用手機看到斗雞眼,或者無數(shù)次被手機擊中臉部要好的多。
6、移動互聯(lián)網(wǎng)的概念普及面迅速增長,廣告主的要求也在不斷提高,游戲類(25.9%)應(yīng)用的“一騎紅塵妃子笑,六宮粉黛無顏色”時代已經(jīng)悄然淡去,廣告主更加看重廣告投放的精準效果。雜志類(25.1%)、財經(jīng)(19.3%)和工具類(21.7%)的應(yīng)用成為新寵。
[關(guān)鍵詞] 數(shù)字化;數(shù)字證據(jù);視聽資料;書證 ;數(shù)字證據(jù)規(guī)則
STUDY ON THE DIGITAL EVIDENCE
YU Hai-fang ,JIANG Feng-ge
(Law school of Yantai university, Yantai Shandon, 264005)
Abstract: In order to accelerate the development of the procedural law, we should study the effects of digital technology on the system of evidence. As for the concept, digital evidence should be adopted , instead of computer evidence or electronic evidence; as for the sort of evidence, digital evidence should be a new sort of evidence through the comparison with documentary evidence and audio-visual reference material. As for the rules, there must be some special rules for digital evidence. When do some research on the new problems as a result of hi-technology, we should connect the technological characters of it and the feature of it.
Key words: digitalization; digital evidence; documentary evidence; audio-visual reference material ;rules of evidence
[中圖分類號] D 925.1 [文獻標識碼] A
具有相輔相承關(guān)系的自然科學(xué)與人文社會科學(xué)是人類文明不可分割的整體,自然科學(xué)成就以及其所積累起來的大量實證科學(xué)知識,為社會科學(xué)提供新的思維方式與研究方法,而社會科學(xué)不僅要思考具體社會關(guān)系中人與人的關(guān)系問題,還要回答自然科學(xué)發(fā)展中出現(xiàn)的一系列制度層面和道德層面的問題。包括法律在內(nèi)的社會科學(xué)往往隨著自然科學(xué)的發(fā)展,在對自然科學(xué)所引導(dǎo)的社會關(guān)系進行調(diào)整的同時獲得了自身的進一步發(fā)展與完善。從法律縱向發(fā)展歷史來看,每次重大技術(shù)進步都會在刺激生產(chǎn)力飛躍提升的同時促進法律進步,工業(yè)革命時代如此,當前以數(shù)字技術(shù)為主導(dǎo)技術(shù)的信息革命時代也是如此。數(shù)字技術(shù)推促環(huán)境迅速發(fā)展、改變,使法律不得不正面回答其所提出的問題。在這個過程中,首先進行的一般是實體法的擴展與新創(chuàng),隨之而來的則是程序法的映射修正。但是由于目前研究正處于伊使狀態(tài),許多問題并沒有得到有效解決。
面對數(shù)字技術(shù)對法律提出的不同以往的挑戰(zhàn),體現(xiàn)于合同法、知識產(chǎn)權(quán)法、行政法的一些程序流程中,我國在一些實體法中已開始逐漸進行解決,但在程序法上卻仍未開始這方面的嘗試。在當前已經(jīng)出現(xiàn)的大量技術(shù)含量極高的案例中,作為程序的核心——證據(jù)制度,①不論是民事,還是刑事、行政證據(jù)制度在面對新問題時都處于一種尚付闕如的尷尬境地,這種尷尬在目前沸沸揚揚的新浪與搜狐的訴訟之爭中又一次被重演。不僅當前制定證據(jù)法的學(xué)者們所提出數(shù)稿中有的根本就沒有此方面的規(guī)定,即使作為對以往司法實踐的總結(jié)與最新的證據(jù)規(guī)則的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》,對數(shù)字技術(shù)引發(fā)出現(xiàn)的愈來愈多的問題也依然未給予應(yīng)有的注意。數(shù)字技術(shù)引發(fā)的種種問題現(xiàn)下可謂已漸有燎原之勢,卻仍不進行解決,可謂欠缺,因此為避免這種脫節(jié),理應(yīng)在數(shù)字技術(shù)環(huán)境下對括民事、刑事、行政證據(jù)制度進行新的研究。
一、數(shù)字證據(jù)的可采性與可行性分析
數(shù)字技術(shù)推動出現(xiàn)的社會經(jīng)濟關(guān)系提出新的要求,體現(xiàn)于法律之上,在實體法上表現(xiàn)為,要求重新確認這種新技術(shù)指示的新類型社會關(guān)系當事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系;在程序法上表現(xiàn)為,當這種社會關(guān)系的當事人因權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生糾紛時,應(yīng)當存在與之相適應(yīng)的相關(guān)程序,或者對已有程序進行完善,能夠滿足這種糾紛不同以往而與其技術(shù)特征相適應(yīng)的要求。而在程序法證據(jù)制度上的一個基本表現(xiàn)就是,要求數(shù)字化過程中所產(chǎn)生的一些數(shù)據(jù)資料等能夠納入到證據(jù)體系中,得到證據(jù)規(guī)則的認可,能夠被法庭接受成為證明案件事實的證據(jù)。
自20世紀90年代起,EDI數(shù)據(jù)交換方式以其便捷、高效、準確而備受青睞。一些重要的國際組織針對電子商務(wù)等進行大量的立法工作,歐美各國在實體上早已承認以數(shù)據(jù)電文方式訂立合同、申報納稅與以信件、電報、傳真等傳統(tǒng)方式具有相同效力,在程序法上也作了相應(yīng)的規(guī)定。美國《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》通過重申現(xiàn)行判例和成文法的形式肯定了數(shù)據(jù)電文無論是人工做成的還是計算機自動錄入的,都可作為訴訟證據(jù)。英國1968年《民事證據(jù)法》規(guī)定,在任何民事訴訟程序中,文書內(nèi)容只要符合法庭規(guī)則就可被接受成為證明任何事實的證據(jù),而不論文書的形式如何。[8]在1988年修正《治安與刑事證據(jù)法》(The Police and Criminal Evidence Act)也作出了類似的規(guī)定。加拿大通過R. v. McMullen (Ont. C.A., 1979)一案確立了新證據(jù)在普通法上的相關(guān)規(guī)則。聯(lián)合國貿(mào)法會在《電子商務(wù)示范法》中規(guī)定,“不得僅僅以某項信息采用數(shù)據(jù)電文形式為理由而否定其法律效力、有效性和可執(zhí)行性?!庇殖姓J了以數(shù)據(jù)電文方式訂立的合同的有效性,并且認為,在一定情況下數(shù)據(jù)電文滿足了對原件的要求,在訴訟中不得否認其為原件而拒絕接受為證據(jù)。這些規(guī)定運用功能等同法(functional-equivalent),認為只要與傳統(tǒng)方式具有相同的功能,即可認定為具有同等效力。我國也與這一國際立法趨勢相靠攏,例如我國新修訂的海關(guān)法中規(guī)定了電子數(shù)據(jù)報關(guān)方式。更為重要的是,我國在合同法中已承認以電子數(shù)據(jù)交換方式訂立的合同的有效性,承認其符合法律對合同書面形式的要求。要使實體法的修改有實際意義,就必須設(shè)定相應(yīng)的程序規(guī)則,使在以實體規(guī)定為依據(jù)在訴訟中尋求救濟時具有程序法基礎(chǔ),否則實體法上的修改不啻一紙空文。
雖然數(shù)字證據(jù)并不單純只是在電子商務(wù)關(guān)系中產(chǎn)生,其還可在其他社會關(guān)系中產(chǎn)生,①但數(shù)字證據(jù)問題主要是由于電子商務(wù)的飛速發(fā)展而提出。由于電子商務(wù)交易追求交易的快速便捷、無紙化(paperless trading)流程,在很多交易過程中很少有甚至根本就沒有任何紙質(zhì)文件出現(xiàn),電子商務(wù)交易中所存在的與交易相關(guān)的資料可能完全是以數(shù)字化形式存在于計算機等存儲設(shè)備中。一旦產(chǎn)生糾紛,如果在程序法上不承認數(shù)字證據(jù)的證據(jù)力,當事人將沒有任何證據(jù)來支持自己的權(quán)利主張,無法得到法律救濟,商人對電子交易就難以產(chǎn)生依賴感,不利于電子商務(wù)的發(fā)展。
縱觀證據(jù)法的發(fā)展歷程,各種證據(jù)類型是在隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展中逐漸得到法律承認的,目前作為主要證據(jù)形態(tài)的紙質(zhì)文件經(jīng)歷了很長的時間方得到法律認可,視聽資料也經(jīng)歷了類似的過程。電子技術(shù)在20世紀大行其道,導(dǎo)致證據(jù)法上接受了電子資料的證據(jù)效力,而數(shù)字技術(shù)在20世紀末便開始獲得了極大進步,對經(jīng)濟與社會有著深遠影響,在新世紀之初所取得的發(fā)展與對社會發(fā)展的促進作用有目共睹。雖然法院尚未正式使用數(shù)字技術(shù)形成的數(shù)字證據(jù),但法院卻早已開始使用數(shù)字技術(shù)方便案件的處理,雖然不能肯定數(shù)字技術(shù)會否在某一天取代電子技術(shù),但卻能肯定數(shù)字技術(shù)必將搶占電子技術(shù)所占據(jù)的社會份額,其對社會的影響必將超越電子技術(shù)。任何一種技術(shù)新出現(xiàn)時都會有其欠缺之處,但正如電子資料最終成為證據(jù)法上的證據(jù)類型一樣,不能因為數(shù)字證據(jù)在目前所具有的脆弱性等消極因素而拒絕直面技術(shù)的發(fā)展、社會的進步,對于其之消極方面可以通過立法技術(shù)來加以調(diào)整,保障其在訴訟中的可采性,從而揚長避短,在程序法上充分發(fā)揮數(shù)字技術(shù)的作用。
并且,承認數(shù)字證據(jù)在我國法律上也是可行的。在法律上承認數(shù)字證據(jù)的可行性就在于法律能否將數(shù)字證據(jù)容納進去,而與法律的價值理念不相沖突,并可與原有的法律規(guī)定相協(xié)調(diào),重新建立的規(guī)則與原有的體系也并不矛盾。各國在證據(jù)立法上有三種模式:一是自由式,原則上不限制所有出示的有關(guān)證據(jù);二是開列清單式,明確列舉可作為證據(jù)的種類,此為我國所采;三是英美判例法證據(jù)模式。承認數(shù)字證據(jù),在我國訴訟法中并不存在不可逾越的障礙,我國并不存在英美判例法國家由判例中長期以來形成的例如“最佳證據(jù)規(guī)則”與“傳聞規(guī)則”的束縛,以至于由于與根本性原則不相符合而使程序法容納數(shù)字證據(jù)大費周折。①我國訴訟法對證據(jù)采取列舉式的規(guī)定,只要立法將新的證據(jù)類型予以確認,即可使之成為合法的證據(jù),可以在訴訟中有效使用。將原有的一些規(guī)則進行重新闡釋或者進行規(guī)則的另行制定,即可建立起數(shù)字證據(jù)制度。法律是個不斷進化、發(fā)展的而不是僵化的封閉體系,在有完善的必要時,或者修改立法,或者在未修改前對這種新證據(jù)以司法解釋的形式進行擴大解釋,予以訴訟上的許可也是合理的,既符合立法者意圖,也不違反我國程序法的相關(guān)規(guī)定,所以在我國法律上是可行的。
二、數(shù)字證據(jù)概念的比較研究
使用精確的概念,進行內(nèi)涵的準確界定與外延的清晰延展,對于一個科學(xué)體系的建立極具方法論意義,并且也符合社會學(xué)方法的規(guī)則,因此,建立一個體系首先進行的便應(yīng)是概念的歸納。同時,一個精確的概念必須能夠抽象歸納出所有客體的本質(zhì)共性所在,必須能夠把表現(xiàn)相同性質(zhì)的所有現(xiàn)象全部容納進去。對數(shù)字證據(jù)進行概念歸納,基于其之鮮明的技術(shù)特征,在歸納時要回歸到數(shù)字技術(shù)層面,在其所使用的數(shù)字技術(shù)與存在的社會經(jīng)濟基礎(chǔ)的結(jié)合中尋找恰當?shù)耐黄泣c。
對于所采用的概念,在國際上至今未有定論,如computer evidence(計算機證據(jù))、electronic evidence(電子證據(jù))、digital evidence(數(shù)字證據(jù))都有其之使用者。我國采取數(shù)字證據(jù)概念大多數(shù)是IT 業(yè)界,法律學(xué)者采用的概念主要是:計算機證據(jù)與電子證據(jù),進而在這些概念基礎(chǔ)上分析證據(jù)的性質(zhì)、效力、類型等。②這些概念以及在此基礎(chǔ)上的分析存在一些問題,之所以如此,或者是因為單純注重對社會經(jīng)濟層面的考查卻忽略對技術(shù)層面的透徹分析,或者是因為雖進行了技術(shù)的分析,但卻未深入到進行法律歸納所需要的足夠程度。因而有必要從與這些概念、定義的多維比較中分析數(shù)字證據(jù)概念的內(nèi)涵與外延。
(一)與計算機證據(jù)、電子證據(jù)概念相比較
首先必須明確的是,雖各概念所使用的語詞雖不同,但在內(nèi)涵上,計算機證據(jù)、電子證據(jù)都是針對不同于傳統(tǒng)的數(shù)字化運算過程中產(chǎn)生的證據(jù),在外延上一般都試圖囊括數(shù)字化運算中產(chǎn)生的全部信息資料。不過,計算機證據(jù)與電子證據(jù)這兩種概念并不妥貼,不能充分表現(xiàn)該種證據(jù)的本質(zhì)內(nèi)涵,由此而容易導(dǎo)致概念在外延上不能涵蓋該種證據(jù)的全部表現(xiàn)。
1、 “計算機證據(jù)”概念 有人認為,“計算機證據(jù),是指在計算機或計算機系統(tǒng)運行過程中產(chǎn)生的以其記錄的內(nèi)容來證明案件事實的電磁記錄物?!盵1]采取“計算機證據(jù)”概念來表述數(shù)字化過程中形成的證據(jù)具有一定合理性,因為計算機及以計算機為主導(dǎo)的網(wǎng)絡(luò)是數(shù)字化運算的主要設(shè)備,并且目前數(shù)字化信息也大多存儲于電磁性介質(zhì)之中。從數(shù)字化所倚靠的設(shè)備的角度來歸納此類證據(jù)的共性,在外延上能夠涵蓋絕大多數(shù)此類證據(jù)。然而,雖然計算機設(shè)備是當前數(shù)字化處理的主要設(shè)備,計算機中存儲的資料也是當前此類證據(jù)中的主要部分,但是進行數(shù)字化運算處理的計算機這一技術(shù)設(shè)備并不是數(shù)字化的唯一設(shè)備,例如掃描儀、數(shù)碼攝像機這些設(shè)備均是數(shù)字化運算不可或缺的設(shè)備,但并不能認為這些也屬.于計算機之列。從國外立法來看,沒有國家采取computer evidence,采用這種概念的學(xué)者在論述中也往往又兼用了其他的概念。
迪爾凱姆認為,研究事物之初,要從事物的外形去觀察事物,這樣更容易接觸事物的本質(zhì),但卻不可以在研究結(jié)束后,仍然用外形觀察的結(jié)果來解釋事物的實質(zhì)。所以,“計算機證據(jù)”概念從事物外形上進行定義具有一定合理性,但是“計算機證據(jù)”概念未能歸納出數(shù)字化過程中形成的可以作為證明案件事實情況的證據(jù)共性,其不僅僅只是能夠涵蓋當前數(shù)字化過程中產(chǎn)生的大多數(shù)卻不是全部的信息資料,而且在法律上也不能對將來出現(xiàn)的證據(jù)類型預(yù)留出彈性空間。
2、 “電子證據(jù)”概念 目前,采用“電子證據(jù)”者甚眾,其存在各種各樣的定義。有人認為:“電子證據(jù),又稱為計算機證據(jù),是指在計算機或計算機系統(tǒng)運行過程中產(chǎn)生的以其記錄的內(nèi)容來證明案件事實的電磁記錄物?!?[2]有人認為:“電子證據(jù),是指以數(shù)字的形式保存在計算機存儲器或外部存儲介質(zhì)中,能夠證明案件真實情況的數(shù)據(jù)或信息。” [3] “電子證據(jù)是指以儲存的電子化信息資料來證明案件真實情況的電子物品或電子記錄,它包括視聽資料和電子證據(jù)?!?[4] 加拿大明確采取了電子證據(jù)概念,在《統(tǒng)一電子證據(jù)法》(Uniform Electronic Evidence Act)的定義條款中規(guī)定,“電子證據(jù),指任何記錄于或產(chǎn)生于計算機或類似設(shè)備中的媒介中的資料,其可以為人或計算機或相關(guān)設(shè)備所讀取或接收。”[5]
綜合起來,各種電子證據(jù)的定義主要有這樣兩種:第一,狹義上的電子證據(jù),等同于計算機證據(jù)概念,即自計算機或計算機外部系統(tǒng)中所得到的電磁記錄物,此種內(nèi)涵過于狹小,不能涵蓋數(shù)字化過程中生成的全部證據(jù),不如第二種定義合理。第二,廣義上的電子證據(jù),包括視聽資料與計算機證據(jù)兩種證據(jù),在內(nèi)容上包含了第一種定義,并且還包括我國訴訟法中原有的視聽資料。但我們認為,這些定義中不僅所使用的“電子”一詞不妥,而且所下定義亦為不妥,理由如下:
第一,將電子證據(jù)或者計算機證據(jù)定性為電磁記錄物未免過于狹隘。雖然數(shù)字設(shè)備的整個運作過程一般由電子技術(shù)操控,各個構(gòu)件以及構(gòu)件相互之間以電子運動來進行信息傳輸,但是仍然不可以認為該種證據(jù)即為自電子運動過程中得到的資料。美國《統(tǒng)一電子交易法》2(5)中規(guī)定:“電子(electronic),是指含有電子的、數(shù)據(jù)的、磁性的、光學(xué)的、電磁的或類似性能的相關(guān)技術(shù)。”擴大解釋了電子的語詞內(nèi)涵,使用各種不同的技術(shù)載體來表達擴大的電子語義,已經(jīng)失去了“電子”一詞的原義,原本意義上的電子只是其使用的“電子”概念中的一種技術(shù)而已,從而能夠涵蓋大多數(shù)此類證據(jù)。不過,既然如此,還不如直接使用能夠涵蓋這些技術(shù)特性的“數(shù)字”概念,在工具價值方面更有可取之處。加拿大《統(tǒng)一電子證據(jù)法》解釋中解釋之所以采取“電子”,“因為信息為計算機或類似設(shè)備所記錄或存儲”,但這個理由并不充分。并且接下來又承認有些數(shù)字信息(digital form)未涵蓋于本法,因為有其他的法律進行調(diào)整。 第二,電子證據(jù)概念不能揭示此類證據(jù)的本質(zhì)特征。電子運動只是數(shù)字化運算的手段,而非本質(zhì),并且也并不是所有數(shù)字設(shè)備的運算全都采取電子運動手段。進行數(shù)字化運算的計算機設(shè)備及其他數(shù)字設(shè)備的共同之處在于這些設(shè)備的運算均采取數(shù)字化方式,而非在于均采取電子運動手段。 第三,不論是將視聽資料這種已存的證據(jù)類型納于電子證據(jù)中,還是將電子證據(jù)納入視聽資料中,會致使“電子證據(jù)”與我國訴訟法中的“視聽資料”相混淆,而此類證據(jù)與視聽資料證據(jù)的本質(zhì)共性并不相同。視聽資料中主要為錄音、錄像資料,其信息的存儲以及傳輸?shù)纫捕疾扇‰娮舆\動手段。錄音、錄像采取模擬信號方式,其波形連續(xù);而在計算機等數(shù)字設(shè)備中,以不同的二進制數(shù)字組合代表不同的脈沖,表達不同信號,信息的存儲、傳輸采取數(shù)字信號,其波形離散、不連續(xù)。二者的實現(xiàn)、表現(xiàn)、存儲、轉(zhuǎn)化都不相同。傳統(tǒng)的電話、電視、錄音、錄像等都采取模擬信號進行通訊,這是視聽資料的共性,而計算機與網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)則采取數(shù)字化方式通信,這是數(shù)字化運算中生成的證據(jù)的共性,兩者不同,不應(yīng)混淆。
可見,狹義上的電子證據(jù)在外延上只能容納數(shù)字化過程中產(chǎn)生的部分證據(jù),失之過狹;廣義上的電子證據(jù)確實能夠在外延上容納數(shù)字化過程中產(chǎn)生的全部證據(jù),但卻失之過寬,如將視聽資料與計算機證據(jù)這兩種差別極大的證據(jù)容于同一種證據(jù)類型中,將不得不針對兩種證據(jù)進行規(guī)則的制定,從而導(dǎo)致同種證據(jù)類型的證據(jù)規(guī)則不相統(tǒng)一,很難建立起一個和諧有致的體系。
(二)數(shù)字證據(jù)①概念的內(nèi)涵與外延
我們認為,數(shù)字證據(jù)就是信息數(shù)字化過程中形成的以數(shù)字形式讀寫的能夠證明案件事實情況的資料。
這里使用的“數(shù)字”(digital, digits pl.)與日常用語中的“數(shù)字”語義并不相同,雖并不如“電子”更為人們熟悉和容易理解,但重要的是根據(jù)科學(xué)的需要和借助于專門術(shù)語的表達,使用科學(xué)的概念來清晰的定義相關(guān)事物,況且“數(shù)字”概念在現(xiàn)今信息時代也并不是一個新概念,早已為人們廣泛接受和使用?,F(xiàn)代計算機與數(shù)字化理論認為,數(shù)是對世界真實和完全的反映,是一種客觀實在。人類基因組的破譯說明,甚至代表人類文明最高成就的人自身也可以數(shù)字化。[6]來勢洶涌的全球信息化潮流實際上就是對事物的數(shù)字化(digitalization)處理過程,區(qū)別于紙質(zhì)信件、電話、傳真等傳統(tǒng)信息交流方式,這種采用新的信息處理、存儲、傳輸?shù)臄?shù)字方式在現(xiàn)代社會包括日常交往與商業(yè)貿(mào)易中逐步建立了其不可替代的地位。毋庸置疑的是,數(shù)字技術(shù)還會不斷的發(fā)展,因此在進行法律調(diào)整之時就更不能限定所使用的技術(shù)與存儲的介質(zhì),從而在法律上為技術(shù)的發(fā)展留存一個寬松的空間。
1、數(shù)字證據(jù)有其數(shù)字技術(shù)性。信息數(shù)字化處理過程中,數(shù)字技術(shù)設(shè)備以“0”與“1”二進制代碼進行數(shù)值運算與邏輯運算,所有的輸入都轉(zhuǎn)換為機器可直接讀寫而人并不能直接讀寫的“0”、“1”代碼在數(shù)字技術(shù)設(shè)備中進行運算,然后再將運算結(jié)果轉(zhuǎn)換為人可讀的輸出。數(shù)字證據(jù)以數(shù)字化為基礎(chǔ),以數(shù)字化作為區(qū)別于其他證據(jù)類型的根本特征。數(shù)字證據(jù)具有依賴性,其生成、存儲、輸出等都需借助于數(shù)字化硬件與軟件設(shè)備;具有精確性,數(shù)字證據(jù)能準確的再現(xiàn)事實;具有易篡改性,數(shù)字化技術(shù)特性決定了數(shù)字資料可以方便的進行修正、補充,但這優(yōu)點在數(shù)字資料作為證據(jù)使用時成為缺點,使其極易被篡改或被銷毀,從而降低了數(shù)字證據(jù)的可靠性,這個特點也決定了在對數(shù)字證據(jù)進行規(guī)則的制定時應(yīng)當切實保障其之真實性。SWGDE (Scientific Working Group on Digital Evidence)與 IOCE(International Organization on Digital Evidence)在1999年在倫敦舉辦的旨在為各國提供數(shù)字證據(jù)交換規(guī)則的會議IHCFC (International Hi-Tech Crime and Forensics Conference ) 上提交了一份名為《數(shù)字證據(jù):標準與原則》的報告也對數(shù)字證據(jù)從技術(shù)方面進行了定義,“數(shù)字證據(jù)是指以數(shù)字形式存儲或傳輸?shù)男畔⒒蛸Y料?!盵7]在接下來的規(guī)則中則重點闡述了如何對數(shù)字證據(jù)的真實性進行保障。
2、數(shù)字證據(jù)有其外延廣泛性。數(shù)字證據(jù)概念在外延上既可以容納目前以數(shù)字形式存在的全部證據(jù),又具有前瞻性,可以容納以后隨著技術(shù)與社會發(fā)展而出現(xiàn)的此類證據(jù)。數(shù)字證據(jù)可以產(chǎn)生于電子商務(wù)中,也可以產(chǎn)生于平時的日常關(guān)系中,表現(xiàn)為電子郵件、機器存儲的交易記錄、計算機中的文件、數(shù)碼攝影機中存儲的圖片等,從美國FBI目前的犯罪執(zhí)法中可以看到,現(xiàn)在專家越來越喜歡用數(shù)字技術(shù)對一些其他證據(jù)進行處理,例如用AvidXpress視頻編輯系統(tǒng)、Dtective圖像增強處理軟件對取得的錄像進行處理,并且這種處理也往往得到法庭的承認。這種對原始證據(jù)進行數(shù)字技術(shù)加工后形成的證據(jù)也可看作是一種傳來數(shù)字證據(jù),即形成了一種證據(jù)類型向另一種證據(jù)類型的轉(zhuǎn)化,例如對我國視聽資料中的錄音、錄像進行數(shù)字處理后可以認為是數(shù)字證據(jù),適用數(shù)字證據(jù)規(guī)則。這一點很重要,因為不同的證據(jù)類型往往適用不同的證據(jù)規(guī)則,從而在真實性等方面可能作出不同的認定。
數(shù)字證據(jù)一般有兩種存在形式:一是機器中存儲的機器可讀資料,二是通過輸出設(shè)備輸出的人可讀資料,如顯示設(shè)備顯示出來或者打印設(shè)備打印出來的資料。前種作為數(shù)字證據(jù)毫無疑問,而后者從表面看來似乎可以認定為書證。其實,此種人可讀的輸出資料仍然屬于數(shù)字證據(jù),因為這些資料來源于數(shù)字化設(shè)備,是在設(shè)備運行過程中取得的,其之產(chǎn)生完全依賴于前者,人可讀的資料是由機器可讀的資料經(jīng)過了一個技術(shù)轉(zhuǎn)化過程而取得的,在內(nèi)容上保持了一致性。這兩種資料具有同質(zhì)性,只是表現(xiàn)方式不同而已。后者的真實性等因素依賴于前者,在如何確保證據(jù)的合法性、真實性等方面,不可以因為其表現(xiàn)為紙面形式就適用書證規(guī)則,而應(yīng)適用數(shù)字證據(jù)的證據(jù)規(guī)則。
三、數(shù)字證據(jù)在證據(jù)體系中的地位
由前文所述,我國應(yīng)承認數(shù)字化過程中產(chǎn)生的信息資料的證據(jù)力,而數(shù)字證據(jù)要想在訴訟中具有可采性,得到有效使用,首先應(yīng)在法律上得到認可。對于以列舉方式來進行證據(jù)分類的立法而言,一般是先確認合法的證據(jù)類型,將證據(jù)分類,然后將資料歸入到確認的證據(jù)類型中去,形成一個證據(jù)體系。我國現(xiàn)有的民事、行政、刑事證據(jù)體系都由各自的證據(jù)類型與相應(yīng)的證據(jù)規(guī)則組合而成。①確認數(shù)字證據(jù),將之納入到程序法證據(jù)體系中,自然會對原有證據(jù)體系產(chǎn)生影響:首先,要在程序法上承認其之合法性,具有可采性;其次,應(yīng)確定其之證據(jù)類型;再次,需制定數(shù)字證據(jù)規(guī)則。這就需要解決兩個問題:一是是否可以擴大解釋原有概念,將數(shù)字證據(jù)包含于原有體系之中,從而保持原有體系與規(guī)則的穩(wěn)定性;二是如果擴大解釋并不足以一勞永逸,而應(yīng)將之視為一種新的證據(jù)類型納入到證據(jù)體系中,那么如何設(shè)定相應(yīng)的證據(jù)規(guī)則。
(一)數(shù)字證據(jù)類型分析
數(shù)字證據(jù)并非以其物理狀態(tài),而是以其記載的內(nèi)容來證明案件事實,這與我國程序法中七種現(xiàn)有證據(jù)類型中的物證等并不相同,而與視聽資料與書證非常相似,因此關(guān)于數(shù)字證據(jù)類型的問題,主要圍繞于應(yīng)將數(shù)字證據(jù)歸于視聽資料、書證中,還是應(yīng)當獨立出來成為一種新的證據(jù)類型展開,這三種觀點都有其支持者。所以應(yīng)當對數(shù)字證據(jù)與視聽資料、書證的關(guān)系進行比較,從而分析數(shù)字證據(jù)是應(yīng)當劃歸原有證據(jù)類型之中,還是應(yīng)當成為一種新的證據(jù)類型。
1、視聽資料 不僅現(xiàn)在有許多觀點認為應(yīng)將計算機存儲的資料等數(shù)字證據(jù)歸屬于視聽資料之中,而且在此之前的一些學(xué)者著述中,也認為視聽資料包括計算機存儲的資料。[9]不過這種主張并不像將數(shù)字證據(jù)納入書證的主張那樣有國外立法例作為支持,而只是一味的希望將數(shù)字證據(jù)納入原有規(guī)定中,以維持原體系的穩(wěn)定性。
數(shù)字證據(jù)與視聽資料之間,一個直觀印象便是兩者均須借助于機器中介方可存儲或顯示信息,似乎相同。但視聽資料一般采取電子技術(shù),采取模擬信號進行信息的存儲、傳遞、顯示,從而會導(dǎo)致信息的流失,因此存在原件與復(fù)制件之分。而數(shù)字證據(jù)采取數(shù)字技術(shù),與電子技術(shù)間存在較大的不同,復(fù)制過程一般不會導(dǎo)致信息的丟失,原件與復(fù)制件的區(qū)分對于數(shù)字證據(jù)而言已無大的法律意義。就表面看來,數(shù)字證據(jù)的表現(xiàn)與視聽資料似乎是非常相同,但是我們認為,正如上文所述,在物理性質(zhì)與表現(xiàn)手段上,數(shù)字證據(jù)與視聽資料存在的環(huán)境與據(jù)以生成的方式存在非常大的不同;數(shù)字證據(jù)與視聽資料在證據(jù)規(guī)則上存在非常大的不同,同歸一種證據(jù)類型中,規(guī)則的科學(xué)性很難保證;并且更為關(guān)鍵的問題在于,在我國訴訟中,視聽資料一般不能成為獨立定案的依據(jù)。但是,電子商務(wù)交易中往往只存在數(shù)字證據(jù),少有其他類型的證據(jù),而根據(jù)最高院的民事訴訟證據(jù)解釋,視聽資料的證據(jù)力仍然很弱,一旦將數(shù)字證據(jù)歸屬于視聽資料之列,會致使案件中沒有證據(jù)力強大的可獨立定案的證據(jù),于現(xiàn)實不利。這也是不能將數(shù)字證據(jù)歸入證據(jù)力較弱的視聽資料中的最關(guān)鍵的理由。將視聽資料納入數(shù)字證據(jù)之列固不可取,卻也不可以將數(shù)字證據(jù)納入視聽資料之列。
2、書證 書證是指以文字、圖畫、符號等表達的思想內(nèi)容來證明案件事實的資料,[10]與數(shù)字證據(jù)的相同之處在于兩者都以其表達的思想內(nèi)容來證明案件事實情況,不同之處主要在于載體與證明手段之上。將數(shù)字證據(jù)歸于書證之列在目前的學(xué)界論述中頗占上風(fēng),以書證規(guī)則對數(shù)字證據(jù)進行規(guī)制的聲音也遠多于以視聽資料進行規(guī)制的聲音,并有國外的立法例作為有力的論據(jù),但是書證與數(shù)字證據(jù)雖有相同之處,但迥異遠大于相同。
從程序法角度來看,一般意義上的書證一般通過紙質(zhì)文件、布片或者其他有形物體所載的文字、圖畫或其他符號來證明案件的事實情況,具有原件與副本之分,法庭一般會在提供書證原件的情況下方承認其之效力。數(shù)字證據(jù)則一般存儲于數(shù)字化技術(shù)設(shè)備之中,以磁盤或者光盤等為存儲介質(zhì),所存信息在復(fù)制、傳遞、顯示過程中保持了一致性,產(chǎn)生上雖有先后之分,但并不存在書證意義上的原件與副本之分。在證明手段上,數(shù)字證據(jù)不同于書證,常常表現(xiàn)為各種文字、圖形、圖畫、動畫等多媒體資料。并且,只要保存方式得當,數(shù)字證據(jù)可以永久保存,卻不像書證會隨著時間的經(jīng)過而變得暗淡不清。再者,較之于書證,數(shù)字證據(jù)更易被偽造或者篡改,致使現(xiàn)在很多國家的法院仍然懷疑數(shù)字技術(shù)不當使用的可能,從而使數(shù)字證據(jù)在法律上的不確定性與不可靠性大大增加。
從實體法角度來看,實體法的一些規(guī)定,尤其是合同法將以數(shù)據(jù)電文訂立的合同歸于書面形式為將數(shù)字證據(jù)歸于書證的觀點似乎是提供了實體法上有力的佐證,但是我們應(yīng)當看到,書證不一定就是紙質(zhì)形態(tài),書面形式并不等于紙面形式,數(shù)據(jù)電文為書面形式并不等于數(shù)據(jù)電文就是書面文件。在對書證與數(shù)字證據(jù)進行比較時,應(yīng)當對紙質(zhì)形態(tài)、書面文件、書面形式幾個概念進行理性的區(qū)分:書證不等同于紙質(zhì)形態(tài),不等同于書面文件,反過來看,紙質(zhì)形態(tài)與書面文件形式的證據(jù)也并不一定就是書證,所以,數(shù)據(jù)電文為書面形式也不等于其可歸于書證一列。并且,合同法所運用的在電子商務(wù)立法中為各國普遍認可的功能等同法,只是在功能上將數(shù)據(jù)電文與傳統(tǒng)的紙面形式同歸為實體法意義上的書面形式,但卻不是承認此兩者在證據(jù)類型上為相同類型,即同為書證。
《電子商務(wù)示范法》在第8條與第9條中對電子商務(wù)中產(chǎn)生的信息作為證據(jù)的可接受性作出了明確規(guī)定:信息自首次生成之時起,除加上背書及在通常傳遞、存儲、顯示中發(fā)生的正常變動外,并無其他變動,則始終保持了完整性(integrity),并根據(jù)生成信息的目的來評定所要求的可靠性標準,依此來判斷是否為原件。①這種規(guī)定排除了數(shù)字證據(jù)歸入書證之列的最大障礙——書證對于原件的要求,使數(shù)字證據(jù)歸屬于書證之列不存在大的矛盾。但是,兩者的不同性導(dǎo)致如果將數(shù)字證據(jù)歸屬于書證之列,勢必會引起書證原有證據(jù)規(guī)則的變更,例如證據(jù)的出示、原件與副本、真實性的鑒定、證據(jù)保全等。我國訴訟法上的數(shù)種證據(jù)類型中除物證、視聽資料外都可表現(xiàn)為書面形式,但這并不妨礙它們因其自身的特征而成為一種新的證據(jù)類型,建立起自身的證據(jù)規(guī)則。而數(shù)字證據(jù)很明顯有區(qū)別于其它證據(jù)的顯著特征,同時,其使用的數(shù)字技術(shù)與存在的社會經(jīng)濟基礎(chǔ)又區(qū)別于其他種證據(jù)類型,為了解決數(shù)字證據(jù)本身證據(jù)力強弱的問題,不必一定要將之歸于書證中。
包括英、美、加拿大在內(nèi)的許多判例法國家將這種證據(jù)歸于書證之中,但我國不能采取同樣的方式,因為首先,英美的這種規(guī)定是與其原有的證據(jù)規(guī)則相一致的,例如在新的證據(jù)規(guī)則中結(jié)合了對microfilm與oral evidence等的規(guī)定,又新發(fā)展了最佳證據(jù)規(guī)則與傳聞證據(jù)規(guī)則,我國不存在這樣作的基礎(chǔ);其次,我國不存在判例法中已存和不斷補充的新判例規(guī)則可以及時有效的對之進行調(diào)整;再次,數(shù)字技術(shù)的飛速發(fā)展也決定了數(shù)字證據(jù)規(guī)則需要根據(jù)技術(shù)的發(fā)展步伐不斷調(diào)整,而一旦歸入書證中,為保持書證原有規(guī)則的穩(wěn)定必然會犧牲數(shù)字證據(jù)規(guī)則的完整,而嚴格的立法程序又不會使證據(jù)規(guī)則的修訂很容易。對這個問題的討論當然要參考國外的立法,但是又必須考慮到本國的法律沿革與現(xiàn)狀,而不可盲目的吸納國外規(guī)定卻不顧難以將之本土化的現(xiàn)實,以至于出現(xiàn)消化不良的可能。
3、數(shù)字證據(jù)為新的證據(jù)類型。 數(shù)字證據(jù)在目的上與其他證據(jù)一樣都是為了證明案件事實情況,但在存在形態(tài)上與證明方式上與以往的證據(jù)類型頗不相同,不論歸屬于何種已存證據(jù)類型中均不合適。數(shù)字證據(jù)具有獨自的社會經(jīng)濟基礎(chǔ),具有本身的顯著特性,具有與其他證據(jù)類型相區(qū)別的特征,在證明方式與書證有一定的相似性。因此,在修改立法前為了解決目前比較急切的問題,可以司法解釋明確數(shù)字證據(jù)的證據(jù)力,將之歸于書證之中,并作出適應(yīng)數(shù)字證據(jù)自身特點的一些證據(jù)規(guī)則,保持書證原有規(guī)則的穩(wěn)定。而最好的方式為將之視為一種新的證據(jù)類型——數(shù)字證據(jù),同時還應(yīng)制定與其特征相應(yīng)的證據(jù)規(guī)則。
(二)數(shù)字證據(jù)規(guī)則設(shè)計
對數(shù)字證據(jù)的證據(jù)規(guī)則進行設(shè)計時應(yīng)充分考慮到數(shù)字證據(jù)產(chǎn)生的環(huán)境、生成方式、存儲手段等技術(shù)性特點以及法律的傳統(tǒng)與體系的內(nèi)在邏輯。數(shù)字證據(jù)具有許多優(yōu)點,但也有其較之于傳統(tǒng)證據(jù)類型的缺點,尤其是對其真實性的保證相對較難。對數(shù)字證據(jù)的真實性保障,在技術(shù)上可以推進安全技術(shù)手段的發(fā)展,嚴格系統(tǒng)操作流程,以及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中心中轉(zhuǎn)存、電子簽名、網(wǎng)絡(luò)認證等一系列信用保證手段來提升其安全性和可信度。不過,對數(shù)字證據(jù)真實性的保證主要應(yīng)從法律角度著手,不過,在法律上保證數(shù)字證據(jù)的真實性時,不應(yīng)對數(shù)字證據(jù)所使用的技術(shù)進行限制,而應(yīng)采取功能等價與技術(shù)中性原則,從而不至于使法律成為阻礙技術(shù)發(fā)展的桎梏。我們認為,在確認了數(shù)字證據(jù)類型實現(xiàn)了證據(jù)合法性的前提下,在滿足程序法例如舉證分擔(dān)、舉證時限等一般規(guī)則的條件下,數(shù)字證據(jù)自身規(guī)則的設(shè)計主要應(yīng)放在對其真實性的保障之上,這一點在各國相關(guān)立法上均得到了體現(xiàn),例如The Civil Evidence Act ,1968 U.K. 、South Australia Evidence Act(1929 - 1976)、South African Computer Evidence Act, 1983主要規(guī)定的是數(shù)字證據(jù)的可接受性,其中便以大量篇幅來規(guī)定其之真實性。不論數(shù)字證據(jù)是作為書證,還是作為一種新的證據(jù)類型,基于其自身特征,我們認為都應(yīng)當至少確立以下證據(jù)規(guī)則:
1、保證數(shù)字證據(jù)的真實性。(1)審查數(shù)字資料的來源,包括形成的時間、地點、制作過程等;①采用數(shù)字簽名的數(shù)字證據(jù)的證據(jù)力強于無數(shù)字簽名的數(shù)字證據(jù);使用的簽名技術(shù)安全性更高的數(shù)字證據(jù)的證據(jù)力大;保密性強的數(shù)字證據(jù)的證據(jù)力強于保密性弱的數(shù)字證據(jù)。 (2)審查數(shù)字證據(jù)的收集是否合法; (3)審查數(shù)字證據(jù)與事實的聯(lián)系;正如不能說物證是直接證據(jù)還是間接證據(jù)一樣,也不能簡單的說數(shù)字證據(jù)是直接證據(jù)還是間接證據(jù),對此應(yīng)根據(jù)數(shù)字證據(jù)與案件本身的聯(lián)系來區(qū)分,但是目前許多學(xué)者的論述中卻脫離案件來談數(shù)字證據(jù)是直接證據(jù)還是間接證據(jù)。[11]證據(jù)的證明力決定于證據(jù)同案件事實的客觀內(nèi)在聯(lián)系及其聯(lián)系的緊密程度,同案件事實存在著直接的內(nèi)在聯(lián)系的證據(jù),其證明力較大,反之則證明力較小。因此,如果查明一項數(shù)字證據(jù)自生成以后始終以原始形式顯示或留存,同時如果該證據(jù)與案件事實有著內(nèi)在的、密切的聯(lián)系,則其為直接證據(jù);反之,若該證據(jù)不足以單獨證明待證事實,則屬于間接證據(jù)。 (4)審查數(shù)字證據(jù)的內(nèi)容是否真實,是否有偽造、篡改情形;可以審查數(shù)字證據(jù)產(chǎn)生的硬件與軟件運行環(huán)境、系統(tǒng)的安全性,內(nèi)部管理制度;要考慮生成、儲存或傳遞該數(shù)據(jù)信息的方法的可靠性,保護信息完整性的方法的可靠性,以及偽造、篡改情形出現(xiàn)的可能性大小等因素。① (5)結(jié)合其他證據(jù)進行判斷;尤其可以考慮無關(guān)第三方、CA認證機構(gòu)、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供的數(shù)字證據(jù)。例如《廣東對外貿(mào)易實施電子數(shù)據(jù)交換暫行規(guī)定》規(guī)定,在進行電子數(shù)據(jù)交換的協(xié)議,雙方發(fā)生爭議的,以電子數(shù)據(jù)中心提供的數(shù)據(jù)為準。[12]
2、數(shù)字證據(jù)可以成為獨立定案的依據(jù)。 尤其是在目前無紙化的電子商務(wù)中,在不存在其他證據(jù)類型時,應(yīng)當認可數(shù)字證據(jù)可以成為獨立定案的依據(jù)。在數(shù)字證據(jù)與其他證據(jù)相矛盾時,由于數(shù)字資料較易篡改,所以在現(xiàn)階段一般要承認物證、書證的證據(jù)力強于數(shù)字證據(jù)。不過,任何證據(jù)都有偽造的可能,因此還要重視發(fā)揮法官在具體案件中的自由心證。
3、當事人可對數(shù)字證據(jù)的真實性進行證明。當事人提供數(shù)字證據(jù),如無相反事項證明其不真實,則其為真實;對方當事人可對其之真實與否進行舉證。②即使數(shù)字證據(jù)變換了形式,只要在內(nèi)容上保持了一致,仍可認可其之證據(jù)力。
4、當事人可申請有關(guān)專家對數(shù)字證據(jù)進行證明。 這種證明可以認為是專家證人性質(zhì)的證據(jù),用來對數(shù)字證據(jù)的真實性等進行證明。在有關(guān)數(shù)字證據(jù)的認定等問題較為復(fù)雜時,法院可依當事人申請而進行調(diào)查取證,也可指派或聘請專業(yè)人士或機關(guān)進行鑒定。美國存在一個影響較大的EED(Electronic evidence discovery)公司,其在為數(shù)據(jù)的認證、定位、處理、刪除數(shù)據(jù)的恢復(fù)等方面提供專家證人領(lǐng)域得到了法院的認可,該公司為美、英、加拿大、歐洲提供這種服務(wù)。專家在對受到懷疑的數(shù)字證據(jù)的真實性進行作證時,按照美國的聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則,其需對所采技術(shù)、處理流程等進行詳細的說明,并接受交叉詢問。
5、數(shù)字證據(jù)原始載體與復(fù)制件具有同等的證據(jù)力。 數(shù)字信息在經(jīng)過多次復(fù)制、傳輸以后仍然保持了一致性,而不似其他證據(jù)會有信息的丟失、缺損。數(shù)字證據(jù)的原始載體與復(fù)制件不相吻合并不能說明復(fù)制件為偽造,但應(yīng)當說明其來源和制作經(jīng)過,從多方面綜合判斷數(shù)字證據(jù)的真實性。美國《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》對“復(fù)制件的可采性”作出了這種規(guī)定。[13]
6、數(shù)字證據(jù)公證。 允許當事人請求公證機關(guān)對數(shù)字證據(jù)進行公證,在訴訟中進行使用,不過,進行公證的公證機關(guān)必須具備進行數(shù)字證據(jù)公證的能力,同時應(yīng)規(guī)定相應(yīng)的公證程序規(guī)則。
7、數(shù)字證據(jù)保全。 數(shù)字資料的存儲不同于其他證據(jù),且常常是有關(guān)證據(jù)存儲于當事人或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中心的服務(wù)器中,因此在對證據(jù)進行保全時,法院如何進行保全,如何尋找到存儲的數(shù)字資料,不能尋找到而當事人拒不提供,以及采取證據(jù)保全會影響當事人的服務(wù)器的正常運作而影響其正常的業(yè)務(wù)活動時,對當事人商業(yè)秘密的保護等,都應(yīng)當設(shè)計相應(yīng)的規(guī)則。①
8、確定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中心進行資料保存、證明的義務(wù)。 信息在網(wǎng)絡(luò)上進行傳輸需要服務(wù)器,服務(wù)器在傳輸信息時一般都對信息進行存儲、中轉(zhuǎn),這些服務(wù)器大多由信息服務(wù)提供者與網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者控制。尤其在電子商務(wù)中,交易當事人一般是通過網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中心進行信息數(shù)據(jù)的傳遞與交換。在訴訟中,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中心為中立的第三方機構(gòu),且無論技術(shù)與設(shè)備,還是資信狀況,均比較可靠。在當事人提供的證據(jù)相互矛盾無法認定時,法院可要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中心提供其留存的相關(guān)資料。在當事人的提供的證據(jù)與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中心提供的證據(jù)不相符合時,應(yīng)認定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中心提供的證據(jù)。在法律上要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中心在一定期限內(nèi)留存相關(guān)交易資料備查,同時又要注意對交易當事人商業(yè)秘密的保護。《廣東省對外貿(mào)易實施電子數(shù)據(jù)交換暫行規(guī)定》就規(guī)定,EDI服務(wù)中心應(yīng)有收到報文和被提取報文的回應(yīng)和記錄。凡是法律、法規(guī)規(guī)定文件、資料必須長期保存的,其表現(xiàn)形式的電子報文要給予存貯,存貯期最短不得少于5年。進行電子數(shù)據(jù)交換的協(xié)議雙方發(fā)生爭議時,以EDI服務(wù)中心提供的信息為準,雙方可依照協(xié)議申請仲裁或按照法律、法規(guī)規(guī)定向人民法院。②
四、 結(jié)語
數(shù)字技術(shù)對法律的影響是間接的,其首先影響社會經(jīng)濟關(guān)系,然后以此為中介影響法律。數(shù)字技術(shù)對從實體到程序的各個法律部門法都產(chǎn)生作用,數(shù)字證據(jù)問題只是在程序證據(jù)制度上的一個反映而已。
一個科學(xué)的體系應(yīng)當建立在精確的概念基礎(chǔ)之上,應(yīng)以數(shù)字證據(jù)概念作為基礎(chǔ)概念來對此制度進行建構(gòu),對其的研究應(yīng)當結(jié)合其之經(jīng)濟性、技術(shù)性特點。數(shù)字證據(jù)是信息數(shù)字化過程中形成的以數(shù)字形式讀寫的能夠證明案件事實情況的資料,其外延廣泛,并不僅限于電子商務(wù)中產(chǎn)生的資料,也并不僅指計算機數(shù)據(jù);在證據(jù)類型上,數(shù)字證據(jù)與視聽資料差別顯著,不可同歸一種證據(jù)類型中,與書證存在相同之處,也存在差異之處,目前可以以司法解釋的方式將之明確于書證之列,同時規(guī)定一些與之相應(yīng)的符合現(xiàn)實需要的證據(jù)規(guī)則,以作應(yīng)付當前現(xiàn)實問題的權(quán)宜之計,而長遠看來還是應(yīng)將數(shù)字證據(jù)確立為一種新的證據(jù)類型,同時制定與其特點相應(yīng)的證據(jù)規(guī)則,在對數(shù)字證據(jù)規(guī)則進行設(shè)計時,重點應(yīng)當主要放在對真實性的保障之上。
數(shù)字技術(shù)、電子商務(wù)以及知識經(jīng)濟在我國的充分、完全發(fā)展只是時間的早晚,實體法對此已開始進行調(diào)整,而程序法卻仍未開始這種嘗試,要求不可謂不迫切。程序法律在解決科技引發(fā)的問題的同時,也必然會隨著科技導(dǎo)引的社會發(fā)展而相應(yīng)進步,是以,對數(shù)字技術(shù)對程序法的影響的研究應(yīng)當?shù)玫綄W(xué)界足夠的重視,以使程序法獲得在數(shù)字時代的發(fā)展。
[ 參 考 文 獻 ]
[1] 張西安 . 論計算機證據(jù)的幾個問題[N] . 人民法院報 2000-11-7(3).
[2] 白雪梅、孫占利 . 電子證據(jù)中的法律問題[EB/OL] . 2002-5-12
[8] The Civil Evidence Act, 1968 (U.K. 1968 c.64) Section 5. Admissibility of statements produced by computers
[9] 江偉 . 民事訴訟法學(xué)[M] . 北京:中國人民大學(xué)出版社,2000 . 155 .
蔣志培 . 網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法[M] . 北京:法律出版社2001. 564 .
張梅 . 電子郵件能否作為訴訟證據(jù)[J] . 華東政法學(xué)院學(xué)報 2001,(03).
游偉、夏元林 . 計算機數(shù)據(jù)的證據(jù)價值[J] . 法學(xué)2001,(3). 45 .
[10] 江偉 . 民事訴訟法[M] . 中國人民大學(xué)出版社2000 . 154 .
[11] 沈木珠 . 論電子證據(jù)的法律效力[J] . 河北法學(xué)2002,(2).15—19.
[12] 蔣志培 . 網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法[M] . 北京:法律出版社2001. 564 .
[13] Rule 1003. Admissibility of Duplicates ,Federal Rules of Evidence.
① 程序法中,證據(jù)制度往往比其他制度與社會發(fā)展和科學(xué)技術(shù)進步之間具有更為緊密的關(guān)聯(lián),可以說,證據(jù)制度的穩(wěn)定性較諸其他程序制度為弱,因為其常常需要隨著科學(xué)、技術(shù)等的發(fā)展不斷作出相應(yīng)的調(diào)整,在證據(jù)種類、法庭質(zhì)證等方面,證據(jù)制度需要很快的反映各種技術(shù)的發(fā)展。
① 以數(shù)字化設(shè)備為基礎(chǔ)而生成的數(shù)字形式讀寫的證據(jù)均可認為是數(shù)字證據(jù),其可以為民事程序法上的證據(jù),也可以為刑事、行政程序法上的證據(jù),不過,在現(xiàn)階段,電子商務(wù)關(guān)系中產(chǎn)生的這類證據(jù)的數(shù)量多于其他類型社會關(guān)系,但不可以認為數(shù)字證據(jù)即為電子商務(wù)中產(chǎn)生的證據(jù),例如內(nèi)部局域網(wǎng)、個人計算機中存儲的資料也可成為數(shù)字證據(jù)。
① 英美判例法中,在這兩項原則的制約下,起初由計算機數(shù)字設(shè)備中取得的資料并不能夠成為訴訟中有效的證據(jù),但是法官通過擴大解釋一些本已存在的例外性規(guī)定,使這些資料成為法庭可以接受的證據(jù)。對此,可參見沈達明先生的《比較民事訴訟法初論》上冊,中信出版社1991版,第331—334頁。
② 還有的學(xué)者在論述中并未對其使用的概念進行定義,如吳曉玲載于《計算機世界》1999年第7期的《論電子商務(wù)中的電子證據(jù)》中使用電子證據(jù),游偉、夏元林載于《法學(xué)》2001年第3期《計算機數(shù)據(jù)的證據(jù)價值》中使用計算機數(shù)據(jù)電訊,呂國民載于《法律科學(xué)》2001年第6期的《數(shù)據(jù)電文的證據(jù)問題及解決方法》所使用的數(shù)據(jù)電文都未進行明確的法律上的界定。
① 數(shù)字證據(jù)可以出現(xiàn)于三大程序法中,本文針對民事、行政、刑事程序法中的數(shù)字證據(jù)問題的共性進行討論,并不涉及基于不同程序性質(zhì)而產(chǎn)生的細節(jié)問題的不同。同時,我們無意在此對我國原有證據(jù)體系的分類模式與合理性等進行論證,那并不是本文所主要研究的問題。
① 三大程序法的證據(jù)類型主要有書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄七種,同時,行政訴訟法中還有一種現(xiàn)場筆錄,刑事訴訟法中還有一種犯罪嫌疑人、被告人的供述與辯解。實際上,主要證據(jù)類型基本相同,不同之處產(chǎn)生的原因是不同程序在操作層面有不同的情況。
① 根據(jù)這種已為許多國家所采的有關(guān)原件認定的規(guī)定,對于數(shù)字證據(jù)而言,在技術(shù)平臺之上初次產(chǎn)生的數(shù)字證據(jù)可以認為是原始證據(jù),在經(jīng)過復(fù)制、傳輸之后則為傳來證據(jù)了,但此兩者在證明力上并無二致,原始證據(jù)與傳來證據(jù)這種確定證據(jù)證明力大小的劃分在數(shù)字證據(jù)規(guī)則中已無意義。這也表明了數(shù)字技術(shù)的出現(xiàn)使得法律上原有的一些規(guī)則在對這些新技術(shù)導(dǎo)引的社會關(guān)系進行調(diào)整時已不再如以往那么有效了。
① 包括聯(lián)合國貿(mào)法會在內(nèi),各國一般考慮生成、存儲或傳遞該數(shù)據(jù)的辦法的可靠性,保護信息完整性的辦法的可靠性,用于鑒別發(fā)端人的辦法,以及任何其他相關(guān)因素。
① 美國法院在《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》修正以前經(jīng)常采取的一個判例中確立了這些原則,King v. ex rel Murdock Acceptance Corp, 222 So.2d. 393 at 398, (1969) (Miss. Sup. Ct) ,而這些原則在另一個判例中又得以充實,Monarch Federal Savings and Loan Association v. Genser, 383 A.2d 475 at 487-88, 1977 (N.J.Superior Ct, Ch. Div.
② 英國1988年修正的《治安與刑事證據(jù)法》采取這種反面列舉的規(guī)定。
關(guān)鍵詞:文化視角;創(chuàng)客;創(chuàng)客文化
上海文化出版社《咬文嚼字》刊物每年集合國內(nèi)語言文字專家評選“年度十大流行語”。2015年十大流行語榜單上,“創(chuàng)客”位居第五名。2015年3月5日,總理在《政府工作報告》中指出,把大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新打造成推動中國經(jīng)濟前行的雙引擎之一。隨后國家又陸續(xù)出臺了若干政策措施,給創(chuàng)業(yè)、創(chuàng)新以具體支持。創(chuàng)客首次被寫入《政府工作報告》。
“創(chuàng)客”一詞,譯自英文單詞“Maker”,源于美國麻省理工學(xué)院微觀裝配實驗室Fabrication Laboratory的實驗課題,此課題以創(chuàng)新為理念,以客戶為中心,以個人設(shè)計、個人制造為核心內(nèi)容,參與實驗課題的學(xué)生即“創(chuàng)客”。 隨著FabLab網(wǎng)絡(luò)的擴散,創(chuàng)新的主體從科研技術(shù)人員拓展到普羅大眾,創(chuàng)客文化逐漸興起。
一、什么是創(chuàng)客
克里斯?安德森《創(chuàng)客:新工業(yè)革命》對創(chuàng)客的定義是:“一群使用互聯(lián)網(wǎng)和最新工業(yè)技術(shù)來進行個性化生產(chǎn)的人” 。 創(chuàng)客具有微生產(chǎn)力,為高度本土化的市場生產(chǎn)高度定制化的產(chǎn)品,并且這些產(chǎn)品也可能通過互聯(lián)網(wǎng)而風(fēng)靡全球。當下現(xiàn)實社會中最需要的關(guān)注的創(chuàng)客群體, 即是安德森從一開始強調(diào)的,以數(shù)字化技術(shù)為手段、將互聯(lián)網(wǎng)智慧運用于現(xiàn)實世界的人。創(chuàng)客依照由互聯(lián)網(wǎng)傳播的技術(shù)攻略制造產(chǎn)品,同時也在互聯(lián)網(wǎng)上分享自己的創(chuàng)新。創(chuàng)客產(chǎn)品多是跨界合作的成果,工程師、設(shè)計師、藝術(shù)家、 教育家等來自不同行業(yè)背景的人依據(jù)共同的興趣形成項目團隊,合作完成作品。網(wǎng)絡(luò)是獲得資助、進行批量生產(chǎn)和銷售產(chǎn)品的平臺,例如如阿里巴巴網(wǎng)站。
創(chuàng)客也不同于傳統(tǒng)的發(fā)明者,發(fā)明者追求的是根本性創(chuàng)新。創(chuàng)客更多的是改造和擴散已存在的技術(shù)或是尋找新的應(yīng)用,創(chuàng)客更可能引發(fā)增量創(chuàng)新。 例如,2012年張銘(1986-)網(wǎng)上看MIT的開放課程,3D打印機制作出來的塑料小人,其原理就是利用普通打印機的原理,在三維中拓展,用注射器將原料層層累積,最后創(chuàng)造出一個實際物體。張銘就是典型的創(chuàng)客。2013年開發(fā)的“臉萌”拼臉軟件的小伙伴們業(yè)是典型的“創(chuàng)客”
創(chuàng)客也不同于威客,威客Witkey是有wit智慧、key鑰匙兩個單詞組成,也是The key of wisdom 的縮寫,是指那些通過互聯(lián)網(wǎng)把自己的智慧、知識、能力、經(jīng)驗轉(zhuǎn)換成實際收益的人,威客在互聯(lián)網(wǎng)上通過解決科學(xué),技術(shù),工作,生活,學(xué)習(xí)中的問題從而讓知識、智慧、經(jīng)驗、技能體現(xiàn)經(jīng)濟價值。創(chuàng)客是一群喜歡或者享受創(chuàng)新的人,追求自身創(chuàng)意的實現(xiàn),至于是否實現(xiàn)商業(yè)價值、對他人是否有幫助等,不是他們的主要目的。創(chuàng)客來自于消費者,創(chuàng)客們的作品或產(chǎn)品通常是他們所需、但在市場上尋覓無果的東西。 例如FacePhone的發(fā)明者Atommann, 其初衷即是為年邁的外婆制作一款按下屏幕上的頭像圖片即可撥通電話的手機。
理查德?佛羅里達《創(chuàng)意階層的崛起》對創(chuàng)客的定義是:創(chuàng)客是介入制造業(yè)的“創(chuàng)意階層”。無論是“超級創(chuàng)意核心”群體還是“從事與創(chuàng)意相關(guān)的專業(yè)人士”,都可能成為創(chuàng)客。創(chuàng)客的特點在于制作與分享:他們制作軟硬件相結(jié)合的作品,即“數(shù)字化DIY;創(chuàng)客通常是在線社群的成員,不僅在社群分享制作故事,而且分享源代碼、作品原型和知識產(chǎn)權(quán),即開源和與他人共創(chuàng)造。
大部分創(chuàng)客都樂意分享他們的技術(shù)成果,并鼓勵其他人在成果的基礎(chǔ)上進行創(chuàng)新,這也是創(chuàng)客促進社會創(chuàng)新的路徑。特斯拉向所有人開放其專利技術(shù)。 創(chuàng)客們通常并不期待去替代主要的制造商,而是對主流產(chǎn)品進行補充,給予消費者更多創(chuàng)意和解決方案的選項。創(chuàng)客的目標是市場的長尾部分。創(chuàng)客的身份從消費者轉(zhuǎn)變?yōu)樯a(chǎn)者,所引發(fā)的創(chuàng)新與投入巨大的公共或私人研發(fā)實驗室一樣重要。
從廣義上講,創(chuàng)客并不僅限于技術(shù)制作。制作的作品,可以是技術(shù)裝置、開源硬件或軟件、時裝、家庭裝飾,乃至任何可用于現(xiàn)實生活中的作品。在中國,創(chuàng)客的概念存在著泛化的趨勢,新聞報道中也提出一些諸如 “文化創(chuàng)客”“科技創(chuàng)客”“教育創(chuàng)客”的細分類別。正如文化與科技的深度融合使得兩者之間的邊界更加模糊,創(chuàng)客文化所鼓勵的是跨界交流,因此,從行業(yè)或技術(shù)背景去對創(chuàng)客群體進行區(qū)分的必要性或可商榷。
二、什么是創(chuàng)客文化
McCall將“創(chuàng)客文化”定義為:致力于個人制造的專業(yè)人士與愛好者形成社群并不嘧炒蟮木跋?、氛围?純臀幕的使命在于使更多的人參與到創(chuàng)新中來,并把新的技術(shù)帶到人們的日常生活中去, 創(chuàng)客文化的核心價值觀是開源與分享,創(chuàng)客文化發(fā)展的現(xiàn)實意義也在于此。
創(chuàng)客文化擴大了創(chuàng)新主體,從專業(yè)科研人員擴展到普羅大眾,從實驗室走向車庫、創(chuàng)客俱樂部、創(chuàng)業(yè)咖啡室以及創(chuàng)客學(xué)校等社會空間;拓展了創(chuàng)新領(lǐng)域,從科技創(chuàng)新、企業(yè)創(chuàng)新拓展到生活的各個方面,并鼓勵來自不同背景的創(chuàng)客跨界合作,推動產(chǎn)業(yè)革新。
三、什么是創(chuàng)客文化發(fā)展的必要條件
技術(shù)革新的驅(qū)動。Arduino、3D打印機等開源硬件的誕生使得DIY和定制產(chǎn)品的成本大大降低,為創(chuàng)客文化的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。
經(jīng)濟發(fā)展的需求?;ヂ?lián)網(wǎng)+時代,經(jīng)濟已經(jīng)發(fā)展到一定階段,逐漸向現(xiàn)實社會覆蓋。 2015年總理在《政府工作報告》中首次提出“互聯(lián)網(wǎng)+”行動計劃,以推動互聯(lián)網(wǎng)與傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)的結(jié)合,引領(lǐng)創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展的新業(yè)態(tài)。
國家政策的推動。2015年3月,中國國務(wù)院先后出臺《關(guān)于發(fā)展眾創(chuàng)空間推進大眾創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的指導(dǎo)意見》和支持高校、科研院所專業(yè)技術(shù)人員在職和離崗創(chuàng)業(yè)的政策,極大地激發(fā)了大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新的熱潮。
推崇創(chuàng)新的社會環(huán)境。騰訊、海爾等企業(yè)、學(xué)校、圖書館和各類支持中小企業(yè)發(fā)展的基金,提供資助、成立創(chuàng)客空間、舉辦競賽和提供知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)。
參考文獻:
[1]克里斯?安德森.創(chuàng)客:新工業(yè)革命》[M].中信出版社,2012年
[2]理查德?佛羅里達.創(chuàng)意階層的崛起[M].中信出版社,2010年
[3] 溫雯.“創(chuàng)客文化”的歷史圖景與未來路徑[J].福建論壇(人文社會科學(xué)版), 2015, (8): 55-61
[4]付楊.對創(chuàng)客文化現(xiàn)實價值的思考[J].時代教育, 2016, (1): 98-99
數(shù)字貿(mào)易論文 數(shù)字素養(yǎng)教育 數(shù)字化教育 數(shù)字仿真技術(shù) 數(shù)字科技技術(shù) 數(shù)字貨幣論文 數(shù)字營銷論文 數(shù)字技術(shù)論文 數(shù)字媒體論文 數(shù)字化智慧監(jiān)管 紀律教育問題 新時代教育價值觀