電子合同的法律問題
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電子合同的法律問題范文第1篇
1.電子商務(wù)合同中主體的民事行為能力問題
在這里主要探討年齡對(duì)行為能力的影響而沒有對(duì)精神對(duì)民事行為能力問題的影響進(jìn)行探討。下面討論兩種情況：（1）當(dāng)主體是限制行為能力人的時(shí)候。根據(jù)《民法通則》第十二條規(guī)定“十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定人，或者征得他的法定人的同意”，本條給出了關(guān)于限制民事行為能力者進(jìn)行什么樣的民事行為是有效的。民通意見第3條關(guān)于規(guī)定“十周歲以上的未成年人進(jìn)行的民事活動(dòng)是否與其年齡、智力狀況相適應(yīng)，可以從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力能否理解其行為，并預(yù)見相應(yīng)的行為后果，以及行為標(biāo)的數(shù)額”，意見第6條增加了“無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行檳芰ξ由，主張以上行為無效”。通過條文可以看出限制民事行為能力人是可以在符合條件下進(jìn)行民事法律行為的，但是其條件的認(rèn)定具有相當(dāng)?shù)闹饔^性。所以出現(xiàn)這種情況有三種解決思路，一是認(rèn)定其訂立的電子商務(wù)合同是符合年齡和智力條件的，這種情況下合同雙方順利履行完畢，交易完成；二是認(rèn)定限制行為能力人訂立的電子合同是效力待定的合同，在這種情況下人有權(quán)行使追人權(quán)和撤銷權(quán)。雖然其撤銷權(quán)的行使是在自“知道和應(yīng)該知道之日”起，但是如果這個(gè)時(shí)間很長的話，那么至少是影響其效率的。第三是，如果機(jī)方知道對(duì)方當(dāng)事人是一個(gè)限制民事行為能力人，是惡意的，則其只享有催告而沒有撤銷權(quán)，其只能等待對(duì)方人做法。（2）當(dāng)主體是無民事行為能力者的時(shí)候，這種情況與主體是限制民事行為能力的情況大體相似，但是這種情況下，由于主體年齡在十歲以下其認(rèn)知能力是比較差的，當(dāng)出現(xiàn)其用虛假的信息訂立了超出其能力范圍的電子商務(wù)合同，導(dǎo)致合同被撤銷的時(shí)候，對(duì)于責(zé)任的分布是與上面的不同，責(zé)任應(yīng)該傾向于主體的監(jiān)護(hù)人，一方面其承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，另一方面根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》其是要承擔(dān)無過錯(cuò)替代責(zé)任的。
2.電子商務(wù)合同一方當(dāng)事人存在冒用他人信息情況時(shí)的責(zé)任分配
這種情況的起因還是因?yàn)殡娮由虅?wù)合同訂立時(shí)候的虛擬性，機(jī)方只是對(duì)交易對(duì)方提供的基本信息進(jìn)行審查，這種審查出現(xiàn)問題的可能性會(huì)變大。一方當(dāng)事人在不知情的情況下被冒用信息的事件會(huì)更多的發(fā)生，因?yàn)殡娮由虅?wù)合同一個(gè)重要特征是無紙化，其真假性是難以辨別的，雖然現(xiàn)在也出臺(tái)了《電子簽名法》，但是這種事件還是會(huì)經(jīng)常發(fā)生的，討論起法律問題也是有必要的。對(duì)于這個(gè)問題根據(jù)冒用他人信息的一方當(dāng)事人的主觀意思表示可以分為兩種情況，一是，另一種是欺詐。（1）當(dāng)冒用他人信息的一方當(dāng)事人主觀的意思是善意的時(shí)候，這里就類似于無權(quán)了，即當(dāng)事人是為了被冒用人的利益以被冒用的名義而訂立的合同。顯然這里冒用方并沒有接到授權(quán)，但是被冒用者也被牽入了這個(gè)法律關(guān)系，因?yàn)橹辽偈腔谶@些冒用信息才完成了一次合同的訂立。這里被冒用者到底是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任呢，應(yīng)該分情況進(jìn)行討論，如果就是無權(quán)，被冒用者根本不知情且也不愿意對(duì)這個(gè)合同進(jìn)行追認(rèn)，《民法通則》66條規(guī)定有不法人也即冒用者承擔(dān)責(zé)任，如果被冒用人同意追認(rèn)，那么應(yīng)該承認(rèn)合同是成立的，這里也可適用上面的66條，然后再有被冒用人去追究冒用者的責(zé)任；（2）當(dāng)冒用人是惡意的，其導(dǎo)致被冒用人被牽入到法律關(guān)系之中，但是其實(shí)施這種行為完全屬于一種欺詐行為。我們可以通過看行為者的主觀以及案件的標(biāo)的看其是否應(yīng)該承擔(dān)刑事責(zé)任還是民事責(zé)任。但是電子商務(wù)合同的特點(diǎn)就是因?yàn)槠渚哂刑摂M性，有時(shí)候會(huì)找不到被冒用者，尤其是跨國進(jìn)行作案情況，這時(shí)候，合同形式上的雙方當(dāng)事人的利益應(yīng)該怎么平衡呢？一方被冒用信息，一方被欺詐而訂立合同，被冒用方可能沒有盡到管理自己信息應(yīng)盡的義務(wù)，被欺詐方可能沒有盡到充分審查信息的責(zé)任，對(duì)于這些情況我覺的應(yīng)該根據(jù)過錯(cuò)責(zé)任的原則進(jìn)行平衡，而且還要根據(jù)雙方現(xiàn)實(shí)的實(shí)際情況平衡一下責(zé)任，畢竟始作俑者是冒用者。
二、關(guān)于電子商務(wù)合同中涉及的意思表示
意思表示是一個(gè)合同成立并合法有效最關(guān)鍵因素，所以分析好電子商務(wù)合同中的意思表示非常重要。在電子商務(wù)合同中的意思表示與傳統(tǒng)民事合同中的意思表示是不同的，因?yàn)槠湓谝欢ǔ潭壬辖柚穗娮泳W(wǎng)絡(luò)，在有的情況下還有當(dāng)事人不直接參加而通過電腦意思表示形成的合同。下面我將從兩個(gè)方面進(jìn)行討論，一是在有人直接參與形成的電子商務(wù)合同中的意思表示，一種是電腦的意思表示，因?yàn)殡娔X的意思表示有其特殊性，所以是論述的重點(diǎn)。
1.當(dāng)事人直接參與電子商務(wù)合同訂立中的意思表示
當(dāng)事人直接參與訂立的電子商務(wù)合同是指在合同的訂立過程中，雙方當(dāng)事人都是全程參與的，也就是說整個(gè)意思表示形成都是經(jīng)過雙方當(dāng)事人協(xié)商形成的。這種意思表示的形成與傳統(tǒng)民事的意思表示達(dá)成具有相似性，不過在這里是借助了電子技術(shù)來傳輸。合同分為對(duì)話和非對(duì)話兩種方式，更確切的來說，是在以對(duì)話的方式達(dá)成意思表示合意這種合同上兩者是相似的。另一種當(dāng)事人也是直接參與的，但是屬于非對(duì)話的形式，電子商務(wù)合同雙方當(dāng)事人的意示表示需要通過電子技術(shù)傳輸，在這個(gè)過程中就容易出現(xiàn)電子商務(wù)合同特有的問題，如意思表示的內(nèi)容被黑客竊取泄露商業(yè)秘密或者內(nèi)容被更改導(dǎo)致糾紛，其問題主要是發(fā)生在合意達(dá)成以前，原因是電子環(huán)境的非面對(duì)面性。傳統(tǒng)的書面表示合同雖然也采取非對(duì)話的方式但是在意思表示最終達(dá)成合意的時(shí)候雙方是共同見證的，所以其可能存在問題主要存在于合意達(dá)成之后。
電子合同的法律問題范文第2篇
近年來我國電子商務(wù)發(fā)展十分迅速，電子商務(wù)的快速發(fā)展，也有效的帶動(dòng)了我國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化，為促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展起到了重要的作用。但是也應(yīng)當(dāng)看到，長期以來電子商務(wù)發(fā)展中也存在這一系列的法律問題，其中又以電子商務(wù)合同相關(guān)法律問題更為突出。本文對(duì)電子商務(wù)合同中存在的相關(guān)法律問題進(jìn)行了探討，并且提出了相應(yīng)的對(duì)策建議。
關(guān)鍵詞:
電子商務(wù);合同;法律問題
電子商務(wù)活動(dòng)本身是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)也需要相關(guān)的法律體系作為保障，電子商務(wù)中的交易雙方，其利益的保障也是在法律體系下完成的。在當(dāng)前我國電子商務(wù)的發(fā)展中，存在著一些較為突出的法律問題，如何對(duì)這些法律問題進(jìn)行解決，也關(guān)系到了電子商務(wù)的長遠(yuǎn)健康發(fā)展。
一、電子商務(wù)合同方面存在的法律問題分析
在電子商務(wù)合同方面，目前主要的存在的一些突出法律問題表現(xiàn)在合同書面形式問題、電子錯(cuò)誤問題和數(shù)字簽名問題等方面。
(一)合同書面形式問題
電子商務(wù)合同書面形式問題是當(dāng)前存在的一個(gè)突出法律問題，當(dāng)前很多電子商務(wù)合同在書面形式方面并不規(guī)范，也缺乏相應(yīng)的法律法規(guī)作為保障，導(dǎo)致一些電子商務(wù)合同書面形式五花八門。這樣一來，如果交易雙方出現(xiàn)了糾紛，依靠電子商務(wù)合同來進(jìn)行法律維權(quán)，就會(huì)增加很大的難度，不規(guī)范的電子商務(wù)合同，會(huì)大大降低其法律效力。電子商務(wù)合同書面形式相較于傳統(tǒng)合同有著一定的區(qū)別，依據(jù)我國《合同法》中的規(guī)定，在合同書面形式方面也進(jìn)行了一定的限制和規(guī)范，但是當(dāng)前電子商務(wù)合同書面形式方面，還缺乏統(tǒng)一完善的規(guī)范。
(二)電子錯(cuò)誤問題
電子錯(cuò)誤問題是電子商務(wù)合同本身所獨(dú)有的一個(gè)法律問題，或者也可以稱之為技術(shù)問題。由于電子商務(wù)合同是一種電子合同，在電子合同的制作、輸入、保存、傳輸過程中，都可能出現(xiàn)系統(tǒng)錯(cuò)誤或者技術(shù)錯(cuò)誤，由此所導(dǎo)致的法律問題，也是非常重要的一個(gè)表現(xiàn)。在電子商務(wù)合同的電子錯(cuò)誤問題方面，如果出現(xiàn)重大錯(cuò)誤，導(dǎo)致合同信息表現(xiàn)不真實(shí)，甚至出現(xiàn)了合同損害，就可能會(huì)產(chǎn)生一系列的法律問題，或者引發(fā)法律糾紛。
(三)數(shù)字簽名問題
傳統(tǒng)合同的法律生效以簽名蓋章為準(zhǔn)，但是在電子商務(wù)合同中，基于電子商務(wù)合同的特點(diǎn)，傳統(tǒng)的簽名蓋章方式顯然難以奏效。因而就產(chǎn)生了數(shù)字簽名這種方式，在國外一些國家出臺(tái)數(shù)字簽名法律的基礎(chǔ)上，數(shù)字簽名和傳統(tǒng)合同簽名有著同等法律效力。但是由于數(shù)字簽名本身存在著一定的技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)，目前相關(guān)的電子商務(wù)合同數(shù)字簽名法律法規(guī)體系也并不健全。這就導(dǎo)致電子商務(wù)合同在數(shù)字簽名方面，也存在著一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。
二、關(guān)于電子商務(wù)合同法律問題的解決對(duì)策
針對(duì)當(dāng)前電子商務(wù)合同方面存在的一些法律問題，應(yīng)當(dāng)積極采取相應(yīng)的應(yīng)對(duì)措施。規(guī)范電子商務(wù)合同書面形式，構(gòu)建完善的電子錯(cuò)誤合規(guī)體系，健全數(shù)字簽名相關(guān)法律法規(guī)。
(一)規(guī)范電子商務(wù)合同書面形式
規(guī)范電子商務(wù)合同書面形式，是保障電子商務(wù)健康發(fā)展的一個(gè)重要基礎(chǔ)，在相關(guān)法律法規(guī)體系中，應(yīng)當(dāng)對(duì)于電子商務(wù)合同的書面形式進(jìn)行細(xì)化明確，制定統(tǒng)一的規(guī)范。例如在《合同法》中，增加關(guān)于電子商務(wù)合同書面形式方面的規(guī)定，明確電子商務(wù)合同所應(yīng)當(dāng)秉承的書面形式。通過建立起這種完善的電子商務(wù)合同書面形式規(guī)范，能夠較好的防范電子商務(wù)合同方面存在的一些法律糾紛問題。
(二)構(gòu)建完善的電子錯(cuò)誤合規(guī)體系
針對(duì)電子商務(wù)合同中存在的一些電子錯(cuò)誤問題，應(yīng)當(dāng)看到，要完全杜絕這些電子錯(cuò)誤是不可能的，因而最為重要的便是如何在法律法規(guī)體系中，對(duì)電子錯(cuò)誤的糾正進(jìn)行規(guī)定。應(yīng)當(dāng)構(gòu)建起完善的電子錯(cuò)誤合規(guī)體系，確保各種類型的電子商務(wù)合同電磁錯(cuò)誤出現(xiàn)后，能夠及時(shí)的依照相關(guān)合規(guī)體系來進(jìn)行糾正，維護(hù)電子商務(wù)交易雙方的合法利益。
(三)健全數(shù)字簽名相關(guān)法律法規(guī)
健全數(shù)字簽名相關(guān)法律法規(guī)，也是規(guī)范電子商務(wù)合同的一個(gè)重要方面。由于電子商務(wù)合同有著自身的特點(diǎn)，在對(duì)于數(shù)字簽名的運(yùn)用方面，應(yīng)當(dāng)有著相應(yīng)的法律保障和規(guī)范保障，例如對(duì)于數(shù)字簽名的函數(shù)使用要求、數(shù)字簽名的制作和保存要求等等，都應(yīng)當(dāng)進(jìn)行較好的細(xì)化。尤其是在數(shù)字簽名的留檔保存方面，對(duì)于相關(guān)電子商務(wù)公司進(jìn)行嚴(yán)格的要求，明確其在數(shù)字簽名留檔保存方面的法律責(zé)任。同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)從法律角度明確相應(yīng)的技術(shù)規(guī)范，較好的防范電子商務(wù)合同數(shù)字簽名方面可能出現(xiàn)的一些風(fēng)險(xiǎn)問題。
三、結(jié)語
在電子商務(wù)合同方面，目前主要的存在的一些突出法律問題表現(xiàn)在合同書面形式問題、電子錯(cuò)誤問題和數(shù)字簽名問題等方面。針對(duì)當(dāng)前電子商務(wù)合同方面存在的一些法律問題，應(yīng)當(dāng)積極采取相應(yīng)的應(yīng)對(duì)措施。規(guī)范電子商務(wù)合同書面形式，構(gòu)建完善的電子錯(cuò)誤合規(guī)體系，健全數(shù)字簽名相關(guān)法律法規(guī)。通過采取措施措施，構(gòu)建完善的法律保障體系，能夠有效的促進(jìn)電子商務(wù)的長遠(yuǎn)健康發(fā)展。
［參考文獻(xiàn)］
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電子合同的法律問題范文第3篇
[關(guān)鍵詞]電子商務(wù)法 課程內(nèi)容設(shè)置 教學(xué)方法 教學(xué)質(zhì)量
電子商務(wù)作為一種新的商業(yè)活動(dòng)模式,在全方位改變?nèi)藗兊纳a(chǎn)、生活、工作與學(xué)習(xí)方式的同時(shí),對(duì)傳統(tǒng)法律制度提出了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。電子商務(wù)法是在電子商務(wù)發(fā)展過程中產(chǎn)生和不斷完善的。目前,《電子商務(wù)法》課程已成為許多高校法學(xué)專業(yè)和電子商務(wù)專業(yè)不可或缺的課程。我國電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》課程教學(xué)尚處于初級(jí)階段,還未形成較為完善的理論體系,本文結(jié)合筆者電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》課程教學(xué)實(shí)踐,就提高該課程教學(xué)質(zhì)量的措施進(jìn)行探討。
一、電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》課程教學(xué)中亟待解決的問題
筆者在電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》課程教學(xué)實(shí)踐中發(fā)現(xiàn),要提高該課程教學(xué)質(zhì)量,必須解決以下兩個(gè)問題:
1.教學(xué)學(xué)時(shí)少,教學(xué)內(nèi)容多,教學(xué)難以滿足學(xué)生需求問題
對(duì)于電子商務(wù)專業(yè)而言,《電子商務(wù)法》課程通常作為為專業(yè)課或?qū)I(yè)任選課開設(shè),一般只開設(shè)一學(xué)期,每周不超過二學(xué)時(shí),課時(shí)數(shù)較少。而《電子商務(wù)法》課程教學(xué)內(nèi)容極為豐富,涉及電子商務(wù)法概述、電子合同法律問題、電子簽名與電子認(rèn)證法律問題、電子支付法律問題、電子商務(wù)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律問題、電子商務(wù)中的反正當(dāng)競爭及消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法律問題、電子商務(wù)中的人格權(quán)保護(hù)法律問題、電子商務(wù)中的稅收法律問題、網(wǎng)絡(luò)犯罪法律問題、電子商務(wù)安全法律問題、電子商務(wù)糾紛的解決法律問題等內(nèi)容。在課時(shí)相對(duì)較少的情況下,為了追求教學(xué)內(nèi)容的全面以保證課程體系的完整性,教師不得不過多地依賴于講授式教學(xué)方法控制教學(xué)進(jìn)度,以確保教學(xué)任務(wù)的完成,對(duì)學(xué)生最需要了解、掌握的專門領(lǐng)域的法律知識(shí)卻難以深入,很難滿足學(xué)生專業(yè)化需求和個(gè)性化需求?！皞鹘y(tǒng)的理論講授使學(xué)生難以理解電子商務(wù)操作規(guī)程,從而導(dǎo)致對(duì)電子商務(wù)法律規(guī)范的制定目的和應(yīng)用的基本理論、基本知識(shí)、基本技能無法真正接受和消化吸收,降低了教學(xué)效果。”
2.學(xué)生法律基礎(chǔ)知識(shí)嚴(yán)重不足,制約了學(xué)生分析問題、解決問題的能力
現(xiàn)在,我國許多高校的法學(xué)專業(yè)和電子商務(wù)專業(yè)通常均開設(shè)了《電子商務(wù)法》課程,但這兩個(gè)專業(yè)的人才培養(yǎng)目標(biāo)卻有著很大的差異。電子商務(wù)專業(yè)培養(yǎng)的是通常是具備法律基本知識(shí)的從事電子商務(wù)運(yùn)作、管理、設(shè)計(jì)及評(píng)價(jià)的專門人才,而法律專業(yè)培養(yǎng)的則通常是從事法律工作的專門人才?！芭囵B(yǎng)目標(biāo)上的差異必然導(dǎo)致法律教育的內(nèi)容、專業(yè)化程度、教學(xué)和學(xué)習(xí)方法乃至教科書的編寫風(fēng)格等方面的差異”。對(duì)于法學(xué)專業(yè)而言,《電子商務(wù)法》課程通常是在學(xué)生學(xué)習(xí)了法理學(xué)、憲法、刑法、民法、經(jīng)濟(jì)法、行政法等課程的基礎(chǔ)上開設(shè)的,而電子商務(wù)專業(yè)的學(xué)生需要將更多的精力放在專業(yè)核心課程學(xué)習(xí)上,故《電子商務(wù)法》課程開設(shè)時(shí),學(xué)生學(xué)習(xí)的法律類專業(yè)課程僅為《經(jīng)濟(jì)法》一門。《電子商務(wù)法》是一門實(shí)踐性、應(yīng)用性很強(qiáng)的學(xué)科,加強(qiáng)實(shí)踐教育,培養(yǎng)學(xué)生的法律思維能力和運(yùn)用法律知識(shí)和法學(xué)理論分析、處理電子商務(wù)環(huán)境下新型法律問題的能力已成為共識(shí)?！峨娮由虅?wù)法》課程教學(xué)內(nèi)容多,涉及面廣,在分析本課程學(xué)習(xí)中涉及的法律問題時(shí),通常需要綜合運(yùn)用憲法、刑法、民法、行政法、訴訟法的知識(shí)基礎(chǔ),因此,在教學(xué)過程中,教師不得明不花費(fèi)大量的時(shí)間和精力講解法律術(shù)語,介紹法學(xué)基本概念、基本原理,即便如此,學(xué)生也常常因?yàn)榉蓪I(yè)知識(shí)的不足對(duì)本課程學(xué)習(xí)中涉及的許多問題覺得難以理解,學(xué)生分析問題和解決問題能力的培養(yǎng)和提高極為困難。
二、提高電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》教學(xué)質(zhì)量的措施
1.適當(dāng)設(shè)置教學(xué)內(nèi)容
由于電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》課程的教學(xué)內(nèi)容較多而教學(xué)學(xué)時(shí)數(shù)相對(duì)較少,為保證教學(xué)任務(wù)的順利完成和教學(xué)質(zhì)量的提高,合理設(shè)置教學(xué)內(nèi)容極為重要。教學(xué)內(nèi)容的設(shè)置應(yīng)有助于提高學(xué)生的職業(yè)素質(zhì)和做人的素質(zhì)。因此,在確定電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》課程教學(xué)內(nèi)容時(shí),可在把與學(xué)生所學(xué)專業(yè)緊密關(guān)聯(lián)的法律知識(shí)、與學(xué)生日常生活關(guān)系密切的法律知識(shí)和與人的道德教育有關(guān)的法律知識(shí)作為教學(xué)重點(diǎn)的基礎(chǔ)上,將教學(xué)內(nèi)容專題化。具體做法為將電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》教學(xué)內(nèi)容分為電子商務(wù)法基礎(chǔ)和電子商務(wù)法專題兩部分。電子商務(wù)法基礎(chǔ)部分為本課程學(xué)習(xí)所需要的法學(xué)理論基礎(chǔ)知識(shí),為專題部分學(xué)習(xí)打好基礎(chǔ)。電子商務(wù)法專題部分根據(jù)學(xué)時(shí)數(shù)和學(xué)生的需求進(jìn)行安排。可設(shè)置電子合同的形式與效力法律問題、電子商務(wù)環(huán)境下格式合同規(guī)制法律問題、電子簽名與電子認(rèn)證法律問題、電子支付的形式與面臨的法律障礙法律問題、電子商務(wù)中的著作權(quán)保護(hù)法律問題、電子商務(wù)中隱私權(quán)保護(hù)法律問題、電子商務(wù)安全與網(wǎng)絡(luò)犯罪法律問題、電子商務(wù)糾紛解決機(jī)制法律問題若干專題,其中,電子合同的形式與效力法律問題專題、電子商務(wù)環(huán)境下格式合同規(guī)制法律問題專題、電子簽名與電子認(rèn)證法律問題專題和電子支付的形式與面臨的法律障礙法律問題專題為必須設(shè)置的內(nèi)容。電子商務(wù)法專題部分的教學(xué)在電子商務(wù)法基礎(chǔ)部分教學(xué)工作完成后進(jìn)行。
2.引導(dǎo)學(xué)生自學(xué)彌補(bǔ)課時(shí)上的不足
課時(shí)數(shù)少與教學(xué)內(nèi)容多之間的矛盾嚴(yán)重制約了《電子商務(wù)法》課程教學(xué)質(zhì)量的提高,即使完成了前述教學(xué)內(nèi)容設(shè)置工作也并沒有從根本上解決這一矛盾。解決這一矛盾的另一途徑便是教師引導(dǎo)學(xué)生自學(xué)彌補(bǔ)課時(shí)上的不足。
高校學(xué)生的生理結(jié)構(gòu)及機(jī)能方面,都達(dá)到了最高的發(fā)展階段,特別是大腦的機(jī)能高度發(fā)育,他們能夠堅(jiān)持較長時(shí)間的腦力勞動(dòng),具有獨(dú)立學(xué)習(xí)比較高深的理論和比較復(fù)雜的技術(shù)的生理基礎(chǔ)。他們的心理智能發(fā)育趨向完善,想象力十分豐富,觀察力、記憶力、思維能力突出發(fā)展,理性邏輯思維方式占主導(dǎo)地位,他們喜歡用批判的眼光看待周圍的一切,喜歡懷疑和爭論,不再簡單地滿足條件、定理、結(jié)論,喜歡探討問題的本質(zhì)、規(guī)律。大學(xué)生在大學(xué)時(shí)代學(xué)習(xí)的知識(shí)中,“30%由課堂授予,70%由學(xué)生從課外的學(xué)習(xí)中獲得?！弊詫W(xué)已成為大學(xué)生學(xué)習(xí)知識(shí)的重要方式。學(xué)生自學(xué)不僅能緩解課時(shí)不足給《電子商務(wù)法》課程教學(xué)造成的壓力,還能培養(yǎng)學(xué)生自主學(xué)習(xí)的能力和獨(dú)立思考的能力。為了提高學(xué)生自學(xué)的自學(xué)效率,教師應(yīng)給予必要的引導(dǎo)和幫助。如建立具有網(wǎng)上資料查詢、教學(xué)視頻、作業(yè)批改、學(xué)生提問、老師輔導(dǎo)答疑、學(xué)生自測(cè)及題庫等內(nèi)容和功能的網(wǎng)絡(luò)教學(xué)環(huán)境,幫助學(xué)生依托學(xué)校校園網(wǎng)借助學(xué)校的軟硬件設(shè)備進(jìn)行自學(xué);尤其是在每一專題開始前,明確專題內(nèi)容學(xué)習(xí)時(shí)所需專業(yè)知識(shí),要求學(xué)生預(yù)習(xí)?！邦A(yù)習(xí)的事項(xiàng)無非是翻查、分析、綜合、體會(huì)、申度之類,應(yīng)該采取什么方法,認(rèn)定哪一些著眼點(diǎn),教師自當(dāng)測(cè)知他們所不及,給他們指導(dǎo)?？墒菍?shí)際下手得讓他們自己動(dòng)天君,因?yàn)樗麄儗碜x書必須自己動(dòng)天君。”可見,要求學(xué)生預(yù)習(xí),并不是做了安排即可。要想使學(xué)生預(yù)習(xí)達(dá)到較為理想的效果,教師在備課時(shí)就應(yīng)對(duì)學(xué)生預(yù)習(xí)的具體內(nèi)容、重點(diǎn)、目標(biāo)、要求予以明確,在學(xué)生預(yù)習(xí)過程中,還應(yīng)通過面對(duì)面輔導(dǎo)、電話交流以及利用BBS、QQ、UC、MSN、EMAIL等方式加強(qiáng)與學(xué)生的聯(lián)系和交流,及時(shí)了學(xué)生預(yù)習(xí)情況,對(duì)學(xué)生提出的問題進(jìn)行解答,對(duì)學(xué)生預(yù)習(xí)效果進(jìn)行評(píng)價(jià)。
3.進(jìn)一步加強(qiáng)案例教學(xué)
(1)正確認(rèn)識(shí)案例教學(xué)與理論講授教學(xué)的關(guān)系
案例教學(xué)法起源于美國哈佛大學(xué)商學(xué)院。案例教學(xué)是在講透基本概念、基本原理、基本理論等基礎(chǔ)知識(shí)的提前下,從一個(gè)或者數(shù)典型事例出發(fā),讓學(xué)生在教師的引導(dǎo)和協(xié)助下,在特定條件和環(huán)境下,通過對(duì)特定問題的思考、探索、分析、表達(dá)等活動(dòng)培養(yǎng)和提高學(xué)生綜合運(yùn)用所學(xué)理論知識(shí)分析問題和解決問題能力,鞏固已學(xué)理論知識(shí)的一種教學(xué)方法。由于案例教學(xué)變傳統(tǒng)的理論講授式教學(xué)中信息單向傳遞為雙向傳遞,突出了學(xué)生的主體地位,能很好地調(diào)動(dòng)學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性和主動(dòng)性,是實(shí)現(xiàn)理論與實(shí)踐有機(jī)結(jié)合的有效的方法,因此,案例教學(xué)法已成為許多高校經(jīng)濟(jì)類、管理類、法律類課程教學(xué)的支柱方式。
加強(qiáng)案例教學(xué)并不意味著講授式教學(xué)方式可以得到任何程度的削弱。理論講授為課堂教學(xué)的主要方式之一,目的在于使學(xué)生形成對(duì)本課程體系的基本認(rèn)識(shí),幫助學(xué)生理解并掌握本課程必須掌握的基本概念、基本原理等理論知識(shí),這是實(shí)施案例教學(xué)的前提。事實(shí)上,加強(qiáng)案例教學(xué)對(duì)理論講授提出了更高的要求。首先,在教學(xué)學(xué)時(shí)不變的前提下,案例教學(xué)學(xué)時(shí)的增加會(huì)在一定程度上壓縮理論講授的學(xué)時(shí)數(shù),而學(xué)生必須掌握的基本概念、原理等理論知識(shí)并未因采用案例教學(xué)法而減少;其次,為了調(diào)動(dòng)學(xué)生的學(xué)習(xí)主動(dòng)性與積極性,保證教學(xué)計(jì)劃的完成,教師在進(jìn)行理論講授時(shí)不僅需要突出啟發(fā)與引導(dǎo),充分利用現(xiàn)代教育手段,提高單位時(shí)間的信息傳遞量,而且還必須精心組織課堂教學(xué)、深入引導(dǎo)學(xué)生自學(xué),準(zhǔn)確掌握學(xué)生自學(xué)情況以確保取得良好的教學(xué)效果,為實(shí)施案例教學(xué)打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。在案例教學(xué)實(shí)施過程中,在必要時(shí),仍需采用理論講授的方法對(duì)案例教學(xué)中涉及的,學(xué)生通過自學(xué)難以理解或易出現(xiàn)錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的基本概念、原理等進(jìn)行分析講解。在電子商務(wù)法基礎(chǔ)部分的教學(xué)中,理論講授式教學(xué)方法的作用尤為突出。
(2)案例教學(xué)的實(shí)施
在電子商務(wù)法專題部分的教學(xué)中應(yīng)更側(cè)重于案例教學(xué)。實(shí)施案例教學(xué)的前提為講透基本概念、基本原理、基本理論等基礎(chǔ)知識(shí),否則容易出現(xiàn)冷場(chǎng)和偏離主題的現(xiàn)象。
要使案例教學(xué)取得理想的效果,應(yīng)注意做好以下幾個(gè)環(huán)節(jié)的工作:
①案例教學(xué)的前期準(zhǔn)備工作
實(shí)施案例教學(xué)的前期準(zhǔn)備工作包括兩方面的內(nèi)容。一是教師的事前準(zhǔn)備工作,二是學(xué)生的事前準(zhǔn)備工作。教師的事前準(zhǔn)備工作指教師根據(jù)教學(xué)大綱、教學(xué)計(jì)劃和教學(xué)進(jìn)程安排確定案例教學(xué)的內(nèi)容、方案、教學(xué)重點(diǎn)、教學(xué)難點(diǎn)、教學(xué)目標(biāo)和要求,并根據(jù)上述內(nèi)容篩選一個(gè)或數(shù)個(gè)符合教學(xué)目的要求的,具有時(shí)代氣息的典型案例。在此基礎(chǔ)上,教師根據(jù)案例教學(xué)的需要,對(duì)學(xué)生自學(xué)的內(nèi)容、重點(diǎn)提出明確要求,并適時(shí)檢查學(xué)生準(zhǔn)備情況,并依據(jù)掌握的學(xué)生準(zhǔn)備情況,對(duì)案例教學(xué)過程中可能出現(xiàn)的問題及處理方法事先做好安排。學(xué)生的事前準(zhǔn)備工作指學(xué)生根據(jù)教師的安排自學(xué)案例教學(xué)過程中涉及的重要知識(shí)點(diǎn),仔細(xì)閱讀教師提供的案例,通過查閱相關(guān)資料提出問題,探尋分析問題、解決問題的方法,為案例教學(xué)做好準(zhǔn)備。
②案例教學(xué)的組織實(shí)施工作
案例教學(xué)的組織實(shí)施工作包括分析討論和總結(jié)兩個(gè)環(huán)節(jié)。
在分析討論環(huán)節(jié),教師不應(yīng)過早發(fā)表自己的見解,避免限制學(xué)生的思維,而應(yīng)引導(dǎo)學(xué)生圍繞案例,從各個(gè)方面提出問題,探討問題的核心或?qū)嵸|(zhì),鼓勵(lì)學(xué)生發(fā)表自己的觀點(diǎn)和分析意見。對(duì)于學(xué)生作出的錯(cuò)誤判斷或提出的錯(cuò)誤觀點(diǎn),教師應(yīng)通過引導(dǎo)使學(xué)生發(fā)現(xiàn)自己的錯(cuò)誤,并找出產(chǎn)生錯(cuò)誤的原因。
在總結(jié)環(huán)節(jié),教師應(yīng)結(jié)合案例對(duì)學(xué)生在分析討論階段提出的問題和發(fā)表的觀點(diǎn)進(jìn)行歸納、分析、評(píng)價(jià),講解分析問題的思路,明確得出結(jié)論的理論依據(jù)。對(duì)那些不能給出明確結(jié)論的案例應(yīng)說明不能得出明確結(jié)論的原因,并將若條件發(fā)生變化時(shí)可能得出的各種結(jié)論列舉出來并逐一進(jìn)行分析和講解。
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電子合同的法律問題范文第4篇
[關(guān)鍵詞] 電子商務(wù)第三方 法律主體 基礎(chǔ)法律關(guān)系 法律責(zé)任
電子商務(wù)第三方支付平臺(tái)作為安全、快捷、方便的網(wǎng)上支付，打開了制約中國電子商務(wù)發(fā)展的瓶頸。作為電子商務(wù)的重要關(guān)聯(lián)產(chǎn)業(yè)，其重要性日益凸現(xiàn)。但是由于我國監(jiān)管體系不完善，相關(guān)法律體系非常薄弱，一些問題和風(fēng)險(xiǎn)也隨之暴露出來。而這些問題，多數(shù)都是法律問題或依賴于法律予以解決。
一、定義
電子商務(wù)第三方支付平臺(tái)是買賣雙方在交易過程中的資金“中間平臺(tái)”，是在銀行監(jiān)管下保障交易雙方利益的獨(dú)立機(jī)構(gòu)。在通過第三方支付平臺(tái)的交易中，買方選購商品后，使用第三方平臺(tái)提供的賬戶進(jìn)行貨款支付，由第三方通知賣家貨款到達(dá)、進(jìn)行發(fā)貨；買方檢驗(yàn)物品后，通知付款給賣家，第三方再將款項(xiàng)轉(zhuǎn)至賣家賬戶。
二、主體資格的法律定位
主體資格的法律定位問題，其實(shí)也就是電子商務(wù)第三方網(wǎng)上支付服務(wù)的法律性質(zhì)問題，同時(shí)這一問題也涉及到第三方支付平臺(tái)的服務(wù)范圍問題。因?yàn)橹挥写_定了的主體法律地位，才能明確其經(jīng)營范圍。以第三方支付服務(wù)為例，本質(zhì)上它屬于金融服務(wù)中的清算結(jié)算業(yè)務(wù)，我國《商業(yè)銀行法》的規(guī)定只有商業(yè)銀行才能許可從事該項(xiàng)業(yè)務(wù)。而據(jù)粗略估計(jì)，目前我國提供網(wǎng)上第三方支付服務(wù)的機(jī)構(gòu)已不下100家，其中絕大多數(shù)是IT企業(yè)以及其他非金融機(jī)構(gòu)。一些企業(yè)為了擺脫“違法經(jīng)營”的窘境，只能采取打政策的“球”的方式，國內(nèi)的第三方支付平臺(tái)大多把自己定位為為用戶提供網(wǎng)絡(luò)代收代付的“中介”。類似的問題還有，由于第三方支付平臺(tái)中買賣雙方的貨款大量存在著延時(shí)交付、延期清算的現(xiàn)象，導(dǎo)致平臺(tái)中出現(xiàn)大量的沉淀資金。這些沉淀資金一定程度上具備了資金儲(chǔ)蓄的性質(zhì)，而這也是《商業(yè)銀行法》規(guī)定的銀行專營業(yè)務(wù)。這一問題同時(shí)也產(chǎn)生了一個(gè)用戶資金在第三方支付平臺(tái)的賬戶所產(chǎn)生的利息歸誰所有的法律問題。因此，可以看出，第三方支付平臺(tái)已經(jīng)具備了銀行的某些特征，但卻并沒有受到與銀行相對(duì)應(yīng)的監(jiān)管，這其實(shí)意味著一種法律上的突破。
三、基礎(chǔ)法律關(guān)系分析
電子商務(wù)第三方支付平臺(tái)中的基礎(chǔ)法律關(guān)系是買賣雙方之間的購銷合同或贈(zèng)與合同關(guān)系。當(dāng)雙方約定采取第三方支付平臺(tái)進(jìn)行支付，在合同履行過程中，第三方支付主體在電子商務(wù)合同中的地位問題有不同的看法，有的認(rèn)為是代為履行第三人，有的認(rèn)為保證人，有的認(rèn)為與合同法律關(guān)系完全無關(guān)，筆者認(rèn)為是在監(jiān)管型第三方支付中民事法律地位是代為履行第三人，并根據(jù)協(xié)議承擔(dān)保證責(zé)任，因?yàn)樵诮灰走^程中，選擇第三方支付為支付方式是協(xié)議內(nèi)容；而在非監(jiān)管型第三方支付其與合同法律關(guān)系無關(guān)，相當(dāng)日常交易中采取銀行轉(zhuǎn)賬支付方式中的銀行地位一樣。
在第三方支付中，一般在進(jìn)入支付頁面前會(huì)彈出服務(wù)協(xié)議框，要求用戶確認(rèn)同意與否，支付雙方與第三方支付服務(wù)商達(dá)成合意，是一種典型的合同法律關(guān)系，首先應(yīng)屬于民事法律調(diào)整的范疇，受《合同法》與《侵權(quán)法》調(diào)整，如果是個(gè)體消費(fèi)者還必須遵守《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定。同時(shí)，由于涉及到用戶資金的大量往來和一定時(shí)期的代管等類似于金融服務(wù)，就必然引起金融監(jiān)管的介入，以避免出現(xiàn)沒有監(jiān)管私自使用資金的風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)社會(huì)公共利益。
四、法律責(zé)任問題
其一，第三方支付如果定位于網(wǎng)絡(luò)支付技術(shù)服務(wù)提供商，其對(duì)支付雙方的支付指令和所提供的數(shù)據(jù)進(jìn)行處理，而不考慮支付行為本身的有效性和相關(guān)信息的真實(shí)性、合法性，或者僅以有限的商業(yè)謹(jǐn)慎角度加以核對(duì)，例如通過身份認(rèn)證，或者和銀行之間通過協(xié)議來確認(rèn)綁定在虛擬賬號(hào)（電子郵件地址）的身份的真實(shí)性。這里還需要考慮到有些是未經(jīng)授權(quán)的支付指令的發(fā)出，例如他人盜用了支付人的賬號(hào)進(jìn)行的操作，如果發(fā)生支付，根據(jù)目前的中國法律，似乎很難找到與PayPal面臨同樣問題時(shí)所要作出的對(duì)電子資金劃撥法的讓步，即由電子資金劃撥者進(jìn)行一定的賠償。
其二，第三方支付如果作為代收代付的支付中介，其執(zhí)行著一定的結(jié)算業(yè)務(wù)，類似于傳統(tǒng)行業(yè)的金融業(yè)的結(jié)算業(yè)務(wù)服務(wù)商。其支付雙方完成結(jié)算業(yè)務(wù)，并負(fù)責(zé)記載雙方的“存款”金額，確保網(wǎng)絡(luò)支付合法有效的完成。如果作為網(wǎng)絡(luò)交易的結(jié)算人，為雙方的支付和收款行為提供中介服務(wù)，在對(duì)雙方來說是中立的地位，但如果交易雙方有了糾紛，作為代為收款和代為付款的第三方支付平臺(tái)，將面臨法律兩難境地，因?yàn)閺囊话阒薪榈漠?dāng)事人的法律地位來說，在一起糾紛中雙方將很難做到公平和公正，如果代表一方必然對(duì)另一方不利，會(huì)陷入雙方的窘境。
其三，第三方支付作為網(wǎng)絡(luò)交易支付的保證人，如支付寶推出支付寶基金申請(qǐng)規(guī)則，其基本運(yùn)作機(jī)制是以在淘寶網(wǎng)上成交為基礎(chǔ)，提供的一種第三方保障，在買家確認(rèn)貨前替買賣雙方暫時(shí)保管貨款，并在交易失敗時(shí)對(duì)用戶承擔(dān)賠償責(zé)任。但是也存在法律問題，一是這是傾向于買家的政策，沒有保護(hù)賣家的賠付責(zé)任措施，二是賠償責(zé)任應(yīng)使用自有資金，基金資助事實(shí)上是退款，并不是真正的賠償責(zé)任。
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電子合同的法律問題范文第5篇
我國1999年10月1日起施行的新《合同法》首次將數(shù)據(jù)電文合同納入了書面形式的合同中，承認(rèn)其合法性。但數(shù)據(jù)電文合同面臨的許多具體法律問題，《合同法》并未解決。目前，隨著我國電子商務(wù)的迅速發(fā)展，迫切需要研究這類無紙合同的特殊法律問題。本文在對(duì)數(shù)據(jù)電文合同與傳統(tǒng)書面合同進(jìn)行比較的基礎(chǔ)上，試圖探討數(shù)據(jù)電文合同的幾個(gè)重要問題：書面效力問題、簽名問題、合同的訂立與成立的時(shí)間、地點(diǎn)問題。
一、數(shù)據(jù)電文合同與傳統(tǒng)書面合同的比較
（一）數(shù)據(jù)電文合同的概念
數(shù)據(jù)電文合同，顧名思義，即以數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)在《電子商業(yè)示范法》第2條中對(duì)數(shù)據(jù)電了較權(quán)威的定義：“數(shù)據(jù)電文”系指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真。我國《合同法》第11條也規(guī)定，“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”?？梢?，數(shù)據(jù)電文合同一般包括以下三類基本形式：一是以往常見的電報(bào)、電傳和傳真。它們是通過電子脈沖形式傳遞信息的，故屬于數(shù)據(jù)電文形式。二是電子數(shù)據(jù)交換(Electronic Date Interchange，簡稱EDI)形式，它是將商務(wù)處理按照一個(gè)商定的標(biāo)準(zhǔn)，形成結(jié)構(gòu)化的事務(wù)處理或信息數(shù)據(jù)格式，從計(jì)算機(jī)到計(jì)算機(jī)的電子傳輸方式。換言之，EDI合同即是合同信息通過計(jì)算機(jī)的電子傳輸，而且使用某種商定的標(biāo)準(zhǔn)來處理信息結(jié)構(gòu)的合同訂立形式。EDI目前是國際貿(mào)易及發(fā)達(dá)國家的國內(nèi)貿(mào)易中被廣泛應(yīng)用的比較普及的電子貿(mào)易形式，我國應(yīng)用EDI的貿(mào)易正在被積極推廣并迅速發(fā)展起來。三是電子郵件（簡稱E-mail）形式，它是通過電子計(jì)算機(jī)系統(tǒng)以及國際互聯(lián)網(wǎng)實(shí)現(xiàn)的信息傳遞方式。E-mail合同形式與EDI合同形式都是進(jìn)入現(xiàn)代信息社會(huì)后，貿(mào)易合同無紙化的典型表現(xiàn)，且具有快捷、方便、高效等優(yōu)勢(shì)。但二者比較起來，E-mail采用的是非標(biāo)準(zhǔn)化或格式化的電子信息處理結(jié)構(gòu)，雙方當(dāng)事人可以在網(wǎng)上直接談判，其成本更低，更方便和快捷。E-mail的不足之處是，不像EDI形式那樣可以設(shè)置認(rèn)證機(jī)構(gòu)為電子簽名提供可靠、安全的保障，其安全性受到較大的威脅。目前E-mail形式多用于網(wǎng)上零售、網(wǎng)上知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和其他小額貿(mào)易。
（二）數(shù)據(jù)電文合同與傳統(tǒng)書面合同的區(qū)別
傳統(tǒng)書面形式是指當(dāng)事人采用合同書、信件等文字形式表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的合同。長期以來，要式合同一直以此種形式為主要形式，整個(gè)書面合同的理論，如合同的合法性及證據(jù)力，合同的要約和承諾、成立的時(shí)間和地點(diǎn)等都是以紙面形式為基礎(chǔ)進(jìn)行規(guī)范的。而在數(shù)據(jù)電文合同中，雖然合同的意義和作用并未發(fā)生改變，但其形式以及由此引起的法律要求卻發(fā)生了很大的變化。二者比較起來，其主要區(qū)別表現(xiàn)為：
首先，傳統(tǒng)書面形式的合同當(dāng)事人可以面對(duì)面直接談判，意思表示是在一個(gè)實(shí)體空間內(nèi)進(jìn)行，雙方的身份容易辨認(rèn)和確定。而在數(shù)據(jù)電文合同中，雙方當(dāng)事人在一個(gè)虛擬的市場(chǎng)上運(yùn)作，其身份和信用須依靠密碼辨認(rèn)或認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證。
其次，二者“書面”的意義有很大區(qū)別。通常人們認(rèn)為，傳統(tǒng)書面形式屬于有紙形式，其可視性、不可更改性及原件的認(rèn)定幾乎不成問題。而在數(shù)據(jù)電文合同中，除電報(bào)、電傳和傳真的書面意義與傳統(tǒng)書面的形式較近似外，EDI和E-mail合同形式均屬典型的無紙面形式，它們實(shí)際上是存儲(chǔ)于計(jì)算機(jī)磁性介質(zhì)上的一組數(shù)據(jù)信息，又稱電子數(shù)據(jù)。雖然EDI和E-mail合同也可以以打印文件形式有形地表現(xiàn)所載的內(nèi)容，但那已不是EDI和E-mail合同了，而是以打印文件形式存在的典型的紙面合同。它們也可以通過顯示器屏幕進(jìn)行顯示，但顯示并非合同存在的形式，而是供人閱讀的。在EDI和E-mail合同中，能夠有效存在的作為“書面”意義的是電子數(shù)據(jù)，它與紙面形式相比具有無形性、易消失性和易改動(dòng)性等特點(diǎn)。因?yàn)殡娮訑?shù)據(jù)以計(jì)算機(jī)儲(chǔ)存為條件，一旦操作不當(dāng)，可能抹掉所有的數(shù)據(jù)，還可能受到計(jì)算機(jī)病毒等無形災(zāi)難的攻擊。并且，它以鍵盤輸入，用磁性介質(zhì)保存，改動(dòng)或偽造后不易留痕跡。
再次，傳統(tǒng)書面合同成立和生效所要求的簽名、蓋章或指紋等，在數(shù)據(jù)電文合同中被電子簽名所代替。在電報(bào)、電傳和傳真中，人們沒有對(duì)合同簽名問題提出疑義。這是因?yàn)樵诎l(fā)送電報(bào)、電傳和傳真時(shí)，在發(fā)源稿上簽字與傳統(tǒng)簽字基本一致。而在EDI和E-mail合同中，電子簽名完全由符號(hào)及代碼組成。其存在的問題是，數(shù)字形式的簽名容易被他人模仿或破譯，網(wǎng)絡(luò)通信可能在中途被他人截獲并篡改，當(dāng)事人可能懷疑附有電子簽名的合同的真實(shí)性及有效性。
最后，在意思表示及合同的成立方面，二者也有不同。按照傳統(tǒng)書面合同的要求，要約的意思表示與承諾的意思表示都是由當(dāng)事人直接發(fā)出的，合同是當(dāng)事人雙方意思表示達(dá)成一致的結(jié)果。而數(shù)據(jù)電文合同中的EDI形式，因通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，采用標(biāo)準(zhǔn)化或格式化進(jìn)行數(shù)據(jù)交換并自動(dòng)生成，誰是作出意思表示的人以及意思表示能否撤回、撤銷等問題便成為疑問。E-mail合同雖然比EDI合同在意思表示的達(dá)成上更為直接，且當(dāng)事人可以反復(fù)磋商，但要約和承諾的收到與證實(shí)等問題與傳統(tǒng)書面合同相比亦有較大區(qū)別。另外，數(shù)據(jù)電文合同通過計(jì)算機(jī)等電子手段傳遞信息，發(fā)送或接收信息也可能是旅途中的手提電腦，這使得發(fā)出信息的地點(diǎn)或收到信息的地點(diǎn)具有不確定性，因而在合同成立的地點(diǎn)上與傳統(tǒng)書面合同相比，確定的規(guī)則有所不同。
二、數(shù)據(jù)電文合同的書面效力問題
無論在各國國內(nèi)法或是國際貿(mào)易法中，書面形式被作為許多類型的合同的形式要件加以規(guī)定。書面形式的作用在于：于實(shí)體法中決定合同的成立和生效，使合同具有合法性和可強(qiáng)制執(zhí)行性；于程序法中作為處理合同糾紛的可靠證據(jù)。在電子技術(shù)引進(jìn)之前，法律很少碰到文本在什么中介載體上呈現(xiàn)的問題。電報(bào)、電傳和傳真產(chǎn)生之后，也沒有出現(xiàn)不可克服的困難，接收方從接收機(jī)中得到一張通訊記錄紙就足以形成書面的證據(jù)了。但EDI和E-mail形式則不同，它不是以原始紙張作為記錄憑證，而是以電子數(shù)據(jù)的形式表現(xiàn)出來。但電子數(shù)據(jù)的易消失性、易改動(dòng)性，使人們對(duì)它的書面合法性和證據(jù)力有諸多懷疑。這種懷疑確實(shí)在一定程度上阻礙了電子貿(mào)易的發(fā)展。因此，人們普遍認(rèn)為，有必要擴(kuò)大書面的概念，不管是文本的，或是電子數(shù)據(jù)形式的，只要具有書面形式的基本功能，即視為符合法律對(duì)書面的要求。這就是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)建議采用的“功能等同法”(funcfional-equivalent)。依據(jù)“功能等同法”，法律針對(duì)數(shù)據(jù)電文合同要求的書面意義不應(yīng)該確定一種相當(dāng)于任何一種紙面文件的計(jì)算機(jī)等同物。相反，只需要提出書面形式要求的基本目的和作用，以此作標(biāo)準(zhǔn)，不管采用什么電子技術(shù)，一旦達(dá)到這個(gè)程度，即可等同于書面文件，受到法律的認(rèn)可。在書面文件環(huán)境中，一般認(rèn)為書面文件可起到的作用或具有的功能是：提供的文件大家均可閱讀；提供的文件在長時(shí)間內(nèi)可保持不變；可復(fù)制便于當(dāng)事人雙方掌握的同一數(shù)據(jù)的副本；可通過簽字核證數(shù)據(jù)；文件是法院或社會(huì)上可接受的形式等等。關(guān)于上述書面文件的作用，現(xiàn)有計(jì)算機(jī)技術(shù)的發(fā)展使數(shù)據(jù)電文基本上可以達(dá)到要求。但法律不應(yīng)要求數(shù)據(jù)電文在任何情況下都應(yīng)起到書面形式的全部功能。事實(shí)上，紙面形式也并非完美無缺，例如，一份書寫的文件也可能被幾乎毫無痕跡地涂改，也可能被毀滅，而非絕對(duì)不可更改。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)制定的《電子商業(yè)示范法》第6條(1)項(xiàng)規(guī)定：“如法律要求信息須采用書面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項(xiàng)要求。可見，《示范法》將可讀性、可核查性作為數(shù)據(jù)電文滿足書面要求的標(biāo)準(zhǔn)。目前許多國家，如美國、日本、澳大利亞、歐盟各國、韓國、新加坡等都通過電子商務(wù)法或其他法律將數(shù)據(jù)電文合同視為書面合同，承認(rèn)其合法性。我國《合同法》第11條則直接將數(shù)據(jù)電文合同列為書面合同的一種，而非“視為”書面合同。
對(duì)于書面形式所要求的原件問題，在數(shù)據(jù)電文合同中如何認(rèn)定？回答這一問題，先從原件的基本功能來看，它確保當(dāng)事人能據(jù)此宣稱權(quán)利或提出抗辯，并對(duì)交易進(jìn)行認(rèn)證，以及成為可能的最佳證據(jù)。換言之，原件的功能就是對(duì)信息認(rèn)證以維護(hù)其真實(shí)可信度。聯(lián)合國《電子商業(yè)示范法》第8條(1)項(xiàng)針對(duì)數(shù)據(jù)電文合同的原件做出了規(guī)定：“如法律要求信息須以其原始形式展現(xiàn)或留存，倘若情況如下，則一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文即滿足了該項(xiàng)要求：(a)有辦法可靠地保證自信息首次以其最終形式生成，作為一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文或充當(dāng)其他用途之時(shí)起，該信息保持了完整性；(b)如要求信息展現(xiàn)，可將該信息顯示給觀看信息的人”。這一規(guī)定運(yùn)用“功能等同法”對(duì)原件在數(shù)據(jù)電文中做了重新定義。筆者認(rèn)為，如果拋棄“功能等同法”，而把原件的概念狹義地理解為信息首次固定于其上的媒介物，則任何數(shù)據(jù)電文均無原件。因?yàn)閿?shù)據(jù)電文收件人收到的永遠(yuǎn)是該“原件”的副本。所以，只能依賴“功能等同法”來認(rèn)定“原件”?！妒痉斗ā返?條強(qiáng)調(diào)電子數(shù)據(jù)具有可讀性和完整性，才能被認(rèn)可為功能上等同于原件。其完整性則應(yīng)與核證方法相聯(lián)系?，F(xiàn)在已有很多電子技術(shù)手段來核實(shí)某項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容，亦即證明其“原件性質(zhì)”。
關(guān)于數(shù)據(jù)電文合同“書面”證據(jù)力的承認(rèn)問題，聯(lián)合國《電子商業(yè)示范法》第9條(1)項(xiàng)規(guī)定：“在任何法律訴訟中，證據(jù)規(guī)則的適用在任何方面均不得以下述任何理由否定一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的可接受性：(a)僅僅以它是一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文為由；或(b)如果它是舉證人按合理預(yù)期所能得到的最佳證據(jù)，以它并不是原樣為由”。根據(jù)我國《民事訴訟法》第63條的規(guī)定，電子數(shù)據(jù)屬于視聽資料類，為法定的七種證據(jù)之一。但《民事訴訟法》第69條又規(guī)定，視聽資料類的證據(jù)往往需與其他證據(jù)相互印證一致，其共同指向同一事實(shí)，才能認(rèn)可其效力。而傳統(tǒng)紙面形式則可直接作為可靠證據(jù)。以電子數(shù)據(jù)必須與其他證據(jù)相互印證一致，才能作為確定電子數(shù)據(jù)證據(jù)價(jià)值的標(biāo)準(zhǔn)，很多情況下是難以實(shí)現(xiàn)的。我國目前沒有明確的解決辦法。我國應(yīng)借鑒《示范法》及其他國家法律的規(guī)定，在民訴法中規(guī)定數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的具體法律規(guī)則，以便消除對(duì)其使用所造成的不必要障礙，并確保這些規(guī)則符合技術(shù)的發(fā)展。
三、數(shù)據(jù)電文合同的電子簽名問題
傳統(tǒng)書面合同中，簽名的法律意義或功能主要表現(xiàn)為：證實(shí)當(dāng)事人的身份；表示當(dāng)事人同意此合同內(nèi)容的當(dāng)前意圖；決定合同的成立地點(diǎn)。手寫簽名、蓋圖章、信箋頭的印字或者打孔等在傳統(tǒng)上都被視為簽名而應(yīng)用過。但在電子商務(wù)無紙化環(huán)境中，雙方可能遠(yuǎn)隔萬里而互不相識(shí)或在交易中自始至終不見面，依靠上述傳統(tǒng)簽字方式很難確認(rèn)各方的身份。因此，人們采用一種電子簽名的機(jī)制來相互證明自己的身份。電子簽名是用0、1數(shù)字代碼組成的某種電子密碼，它可以供合同每一方使用，代表當(dāng)事人的當(dāng)前意圖，即雙方愿意就合同規(guī)定的條件進(jìn)行交易。對(duì)每一方來講，具體采用什么符號(hào)或代碼，是根據(jù)現(xiàn)有技術(shù)、各方相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，可應(yīng)用的標(biāo)準(zhǔn)要求和所使用的安全程序來確定。應(yīng)當(dāng)指出的是，電子簽名與電子商務(wù)中用戶的進(jìn)入代碼并不相同。進(jìn)入代碼只是允許用戶進(jìn)入通訊網(wǎng)絡(luò)，這與證實(shí)用戶的當(dāng)前意圖是截然不同的。用戶在使用進(jìn)入代碼之后，再使用代表其當(dāng)前意圖的電子密碼，才是電子簽名。
電子簽名存在的最主要問題有二：一是其安全性較之傳統(tǒng)簽名更易受到威脅，如模仿和篡改，可能使得電子合同雙方互不信任；二是如何規(guī)范電子簽名使其成為人們能普遍接受的簽名形式，并賦予電子簽名與傳統(tǒng)簽名同等的法律效力。前者是一個(gè)技術(shù)問題，后者是純粹的法律問題。解決上述問題的技術(shù)方案已提出多種，如針對(duì)EDI合同，比較可行的是通過電子商務(wù)認(rèn)證中心建立起類似于印鑒管理那樣的制度對(duì)電子簽名的真實(shí)性進(jìn)行證明或鑒定。而從法律上看，承認(rèn)電子簽名的法律效力，目前有兩種立法模式：第一種模式是立法直接規(guī)定使用某種較可靠的電子簽名，如新加坡1998年7月頒布的電子商務(wù)法規(guī)定：電子簽名指通過非對(duì)稱加密系統(tǒng)和哈希函數(shù)(Hushing Function)交換電子記錄的一種電子簽名。另一種模式是只建立一個(gè)立法框架，期望由市場(chǎng)來確定法律效力以外的問題，以消除對(duì)電子簽名有苛刻技術(shù)限制的問題，并可跟隨技術(shù)的發(fā)展。關(guān)于電子簽名，聯(lián)合國《電子商業(yè)示范法》第7條第(1)項(xiàng)采用“功能等同法”，側(cè)重于簽字的基本功能規(guī)定：一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文，若使用一種方法，鑒定了作者的身份并證實(shí)了該作者同意了該信息的內(nèi)容，且使用的方法是可靠的、適當(dāng)?shù)?，則可視為滿足了法律對(duì)簽字的要求。關(guān)于簽字的安全可靠程度，則定出了靈活性原則。在決定所采用的方法是否適宜時(shí)，可予考慮各種法律要求、技術(shù)及商業(yè)的因素。
我國《合同法》第33條規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。”雖然我們可以認(rèn)為這一規(guī)定為數(shù)據(jù)電文合同提供了一種認(rèn)證方法，但我國《合同法》及其他法律、法規(guī)并未具體規(guī)定電子簽名。筆者認(rèn)為，我國應(yīng)當(dāng)在立法中明確承認(rèn)電子簽名的法律效力，并規(guī)定電子簽名可靠程度的核證要求，但最好不要將電子簽名限定在某一技術(shù)狀態(tài)下，而由當(dāng)事人自行選擇較可靠的電子簽名。因?yàn)橛?jì)算機(jī)技術(shù)的發(fā)展實(shí)在太快了。
四、數(shù)據(jù)電文合同的訂立與成立問題
關(guān)于EDI合同主體問題。EDI的應(yīng)用使訂約決策過程完全自動(dòng)化，交易雙方的計(jì)算機(jī)完全可以按預(yù)先編制的程序自動(dòng)發(fā)出要約和承諾，而勿需當(dāng)事人的直接參與。人們不禁要問：誰是意思表示的當(dāng)事人？筆者認(rèn)為，盡管計(jì)算機(jī)的高智能化使人的主體地位有淡化的傾向，但是，賦予計(jì)算機(jī)以擬制人格是不符合法理的。EDI合同程序畢竟是人設(shè)計(jì)的，計(jì)算機(jī)也是由人來控制的，所以，實(shí)質(zhì)上體現(xiàn)了人的意志。歐共體委員會(huì)在《關(guān)于通過EDI訂立合同》的研究報(bào)告中指出，可以把對(duì)計(jì)算機(jī)的運(yùn)作擁有最后支配權(quán)的人視為其同意了計(jì)算機(jī)所發(fā)出的要約或承諾的人，由他對(duì)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)所作的一切決定承擔(dān)責(zé)任。聯(lián)合國《電子商業(yè)示范法》第13條中也規(guī)定：一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文，由發(fā)端人設(shè)計(jì)程序或他人代為設(shè)計(jì)程序的一個(gè)自動(dòng)運(yùn)作的信息系統(tǒng)發(fā)送，視為發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文。以上辦法均為確定合同主體的可資借鑒的辦法。
關(guān)于要約的撤回、撤銷及承諾的撤回問題。數(shù)據(jù)電文合同訂立中要約與承諾能否撤回、撤銷，學(xué)者之間有不同的看法：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，要約的撤回、撤銷及承諾的撤回在EDI合同中是不可能的。因?yàn)镋DI傳遞的速度太快，且有自動(dòng)處理的特點(diǎn)[1]。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，要約撤回、撤銷與承諾撤回在EDI合同中是可能的。因要約方通知EDI網(wǎng)絡(luò)發(fā)出要約信息后，受要約人需要一定的時(shí)間來接收和處理該信息，在承諾實(shí)際到達(dá)要約方發(fā)出信息的地點(diǎn)以前，要約人可以撤回或修改要約[2]。分析針對(duì)EDI合同的兩種不同觀點(diǎn)可以發(fā)現(xiàn)，其中的關(guān)鍵問題是人們對(duì)電子技術(shù)本身特點(diǎn)的認(rèn)識(shí)不同。事實(shí)上，在EDI合同訂立時(shí)，如為即時(shí)性的自動(dòng)處理程序，則無撤回，也無撤銷的情況。如EDI受軟、硬件系統(tǒng)的限制，是非即時(shí)性的，則有撤銷的問題。而在E-mail形式中，也因信息傳遞速度很快，要約和承諾很難有撤回的機(jī)會(huì)。但如發(fā)送的要約到達(dá)對(duì)方生效但尚未承諾時(shí)，則存在撤銷要約的機(jī)會(huì)。此外，還有一種特殊情況，要約和承諾存在撤回的機(jī)會(huì)：如要約或承諾的信息未進(jìn)入收件人指定的特定電子信息系統(tǒng)，而只是發(fā)給收件人的另一信息系統(tǒng)，則以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間，意即在收件人檢索到數(shù)據(jù)之前，發(fā)送的要約或承諾尚未生效?？沙坊亍ｊP(guān)于這些問題，實(shí)際上并未突破合同法中要約與承諾的基本規(guī)則。
關(guān)于數(shù)據(jù)電文合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)問題。在訂立合同的過程中，要約和承諾的意思表示都有何時(shí)生效的問題，它同時(shí)也關(guān)系到合同的成立時(shí)間。對(duì)此，英美法系采用“發(fā)信主義”，而大陸法系各國多采用“到達(dá)主義”。我國《合同法》采用“到達(dá)主義”。一般認(rèn)為，收件人收到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間即為到達(dá)生效時(shí)間。對(duì)于收到時(shí)間，聯(lián)合國《電子商業(yè)示范法》第15條和我國《合同法》第16條采用了基本相同的規(guī)范：如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為收到時(shí)間；如收件人未指定某一特定信息系統(tǒng)的，則以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任一信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間。對(duì)于什么是“進(jìn)入”，筆者認(rèn)為，一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文進(jìn)入某一信息系統(tǒng)，其時(shí)間應(yīng)是在該信息系統(tǒng)內(nèi)可投入處理的時(shí)間，而不管收件人是否檢查或閱讀傳遞的信息內(nèi)容。這正如一封信抵達(dá)收信方信箱時(shí)，信封仍然是封閉的，但并不影響其到達(dá)一樣。
對(duì)于合同成立的地點(diǎn)，按照我國《合同法》的規(guī)定，承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。但對(duì)于數(shù)據(jù)電文合同來說，承諾生效的地點(diǎn)具有不確定性，其所處地點(diǎn)可能并不與基礎(chǔ)交易。有密切聯(lián)系，不能滿足確立該地點(diǎn)所具有的法律意義。因此，我國《合同法》第34條(2)款采用了與聯(lián)合國《電子商業(yè)示范法》第15條(4)款基本項(xiàng)相同的規(guī)定：采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，從其約定。
五、結(jié)語
除上述問題外，數(shù)據(jù)電文合同中的特殊責(zé)任也是不同于傳統(tǒng)書面合同的一個(gè)值得研究的問題。尤其是EDI和E-mail形式。在信息的傳輸和交換中，可能發(fā)生輸入內(nèi)容錯(cuò)誤、篡改的傳遞或者數(shù)據(jù)被丟失、截取、偽造以及泄密等不利后果。那么，如果因上述情況而造成數(shù)據(jù)電文合同訂立中的風(fēng)險(xiǎn)或損失，由誰承擔(dān)責(zé)任及歸責(zé)方式，都需進(jìn)一步研究。
總之，電子商務(wù)是未來商務(wù)發(fā)展的一個(gè)必然趨勢(shì)，數(shù)據(jù)電文合同則代表著未來貿(mào)易方式的發(fā)展方向。其獨(dú)特的訂立合同的方式向現(xiàn)有的紙面交易的規(guī)范模式提出了技術(shù)、法律等方面的重大挑戰(zhàn)。尤其是法律方面，現(xiàn)有的《合同法》及一些有關(guān)信息網(wǎng)絡(luò)管理方面的法規(guī)沒有解決也無法解決數(shù)據(jù)電文合同所遇到的諸多法律障礙。目前，世界上已有很多國家通過電子商務(wù)立法集中解決數(shù)據(jù)電文合同的法律問題，建議我國也盡快制定電子商務(wù)法，為電子交易的雙方提供一套虛擬環(huán)境下進(jìn)行交易的法律規(guī)則，說明怎樣消除數(shù)據(jù)電文合同所遇到的法律障礙，促進(jìn)我國電子商務(wù)沿著法制的軌道順利發(fā)展。
收稿日期：2000-06-08
【參考文獻(xiàn)】
